Условия правомерности производства следственных действий

Сведения, полученные в результате производства следственных действий, могут быть средст­вом доказывания наличия или отсутствия обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, либо проверки имеющихся в деле доказательств при условии, что следственные действия были произве­дены правомерно.

Правомерность производства следственных действий обеспечивается неукоснительным соблю­дением следующих правил.

1. Следственные действия могут производиться по возбужденному уголовному делу.

Доказательства, полученные с нарушением данного правила, являются недопустимыми. Недо­пустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвине­ния, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 (ч. 1 ст. 75 УПК РФ).

Так, например, на предварительном слушании судья исключил из разбирательства по делу С. протоколы изъятия одежды потерпевшей, ее осмотра и заключения баллистической экспертизы. Основанием для исключения протокола изъятия одежды послужило то, что изъятие было произве­дено до возбуждения уголовного дела и без вынесения постановления о производстве выемки. Не­смотря на то, что остальные следственные действия были произведены после возбуждения уголов­ного дела, из разбирательства дела были исключены протокол осмотра и заключение экспертизы в ^вязи с тем, что первоначальные действия по изъятию одежды потерпевшей были произведены с нарушением закона, а поэтому производные от этого последующие следственные действия (осмотр одежды и производство экспертизы) не могут быть признаны соответствующими закону¹.

Нарушением рассматриваемого правила является также производство следственных действий пез возбуждения уголовного дела по материалам, выделенным из другого уголовного дела. В соот­ветствии с требованиями ст. 155 УПК РФ «в случае, если в ходе предварительного расследования становится известно о совершении преступления, не связанного с расследуемым преступлением, дознаватель, следователь выносит постановление о выделении материалов, содержащих сведения о новом преступлении, из уголовного дела и направлении их прокурору для принятия решения в со­ответствии со статьями 144 и 145 настоящего Кодекса».

¹ См.: Российская юстиция. 1995. № 7. С. 7.

Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий

По смыслу ч. 4 ст. 146 УПК РФ до возбуждения уголовного дела допускается лишь производст­во осмотра места происшествия, освидетельствование и назначение судебной экспертизы. Это обу­словлено тем, что без визуального осмотра места происшествия или тела подозреваемого, обвиняе­мого или потерпевшего в ряде случаев невозможно решить вопрос о наличии или отсутствии оснований для возбуждения уголовного дела.

В литературе высказано суждение о том, что «в случае возбуждения уголовного дела капитана­ми морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геологоразве­дочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами диплома­тических представительств или консульских учреждений Российской Федерации перечень таких действий не ограничен»¹. С таким утверждением нельзя согласиться, поскольку в ч. 4 ст. 146 УПК РФ перечень следственных действий, которые могут быть произведены до возбуждения уголовного дела, установлен исчерпывающим образом. Отсюда следует вывод о том, что капитаны морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководители геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главы дипломатических предста­вительств или консульских учреждений Российской Федерации в случае обнаружения признаков преступления до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела реально могут произве­сти лишь осмотр места происшествия и освидетельствование (назначение судебных экспертиз в данном случае весьма проблематично), а после вынесения постановления о возбуждении уголовно­го дела — следственные действия, производство которых необходимо и возможно в данной ситуа­ции.

2. Следственные действия могут производиться следователем, в производстве которогонаходится уголовное дело.

Нарушения данного правила влечет последствия, указанные в ч. 1 ст. 75 УПК РФ. Так, по делу А. судья исключил из разбирательства дела протокол обыска в доме подозреваемого, поскольку обыск был произведен по делу, находящемуся в производстве следователя, оперативным работни­ком по собственной инициативе. Из разбирательства дела были исключены также протокол осмот­ра обнаруженного при обыске обреза, заключение баллистической экспертизы по обрезу и прото­кол предъявления обреза для опознания, так как следственные действия проводились в отношении вещественного доказательства, полученного снарушением закона².

Вместе с тем следует иметь в виду, что уголовно-процессуальный закон допускает производст­во следственных действий органом дознания и следователем по уголовному делу, не находящемуся в их производстве, при наличии письменного поручения следователя, направленного органу дозна­ния или другому следователю в порядке, предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 38 или ч. 1 ст. 152 УПК РФ.

Кроме того, следователи, включенные в следственную группу, в порядке, предусмотренном
ст. 163 УПК РФ, производят следственные действия по уголовному делу, принятому к производст­
ву руководителем следственной группы. *

Уголовно-процессуальный закон не запрещает следователям производить следственные дейст­вия по уголовному делу, находящемуся в производстве другого следователя этого же следственно­го подразделения. Это допустимо тогда, когда у следователя возникает необходимость в одновре­менном производстве нескольких следственных действий (допросов свидетелей, обысков, задержания и допроса подозреваемых и т.д.). В таком случае следователь направляет прокурору (начальнику следственного подразделения) письмо (рапорт), в котором излагает просьбу поручить другому следователю производство отдельных следственных действий. Этот документ с письмен­ной резолюцией прокурора (начальника следственного подразделения), в соответствии с п. 11 ч. 2 ст. 37 и п. 2 ч. 3 ст. 39 УПК РФ, является правовым основанием для производства следственных действий по уголовному делу, находящемуся в производстве данного следователя.

Уголовно-процессуальный закон (п. 3 ч. 1 ст. 37 УПК РФ) допускает также производство след­ственных действий прокурором по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя.

В отличие от УПК РСФСР 1960 г. в УПК РФ 2001 г. нет указания на право начальника следст­венного отдела «участвовать в производстве предварительного следствия», на основании которого он мог производить следственные действия по делу, находящемуся в производстве следователя. По смыслу ч. 2 ст. 39 УПК РФ начальник следственного отдела в случае необходимости (например, сложное или многсэпизодное дело) может принять уголовное дело к своему производству и произ­вести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя и (или) руководителя следственной группы, предусмотренными соответственно ст. 38 и 163 УПК РФ.

¹ Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. 2002. С. 335.

- См.: Российская юстиция. 1995. № 6. - С. 6.

М: Экзамен,

Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий

3. Следственные действия могут производиться только следователем, неподлежащим от­воду. В соответствии со ст. 61 УПК РФ следователь не может участвовать в производстве по уго­ловному делу, если он:

1) является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по
данному уголовному делу;

2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого,
секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого,
представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также—в
качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу; ,

3) является близким родственником или родственником любого из участников производства по
данному уголовному делу.

Следователь и дознаватель не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела.

Согласно п. 1 ч. 1 сТ. 61 УПК РФ, судья, прокурор, следователь и дознаватель не вправе прини­мать участие в производстве по уголовному делу: а) если в результате совершенного преступления им причинен моральный, физический или имущественный вред; б) если в соответствии с ГК РФ они несут ответственность за вред, причиненный преступлением, и в) если они являлись очевидца­ми преступления либо им известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследова­ния и разрешения данного уголовного дела. При наличии указанных обстоятельств судья, проку­рор, следователь и дознаватель обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу независимо от признания их потерпевшими (гражданскими истцами) либо привлечения в качестве гражданских ответчиков или допроса в качестве свидетелей по данному уголовному делу.

Уголовно-процессуальный закон (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ) не допускает выполнение одним и тем же участником уголовного судопроизводства двух и более функций.

В частности, недопустимо проведение допроса следователем или судом на языке, которым владе­ет допрашиваемое лицо, и составление протокола допроса на другом языке, отличном от того, на ко­тором ведется производство по уголовному делу. Иначе говоря, следователь не может производить следственные действия, одновременно участвуя в деле в качестве переводчика. В судебной практике такое совмещение процессуальных функций признается существенным нарушением требований уго­ловно-процессуального закона со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР отменила состоявшиеся по делу А. следственные и судебные решения, поскольку, «как установлено судом и не оспаривалось в частном протесте прокурора, следователь допросил обвиняемого, потерпевшую и свидетеля на их родном языке — марийском, а протоколы допросов оформил на русском языке, т. е. в ходе предва­рительного следствия было соблюдено право указанных лиц дать показания на родном языке. Од­нако в нарушение ст. 17 УПК РСФСР (ст. 18 УПК РФ. — С.Ш.) следователь для участия в допросе Андреева, Степановой М. и Степановой Л. не пригласил переводчика, сделал перевод их показаний с марийского языка на русский язык сам. По существу, одно лицо выполняло функции следователя и переводчика, что противоречило требованиям, изложенным в ст. 59, 64, 66 УПК РСФСР» (ныне ст. 61,67,69 УПК РФ. — С.Ш.У.

Следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу, возбужденному по ма­териалам оперативно-розыскной деятельности, если она осуществлялась должностным лицом, на­ходящимся в родственных отношениях с кем-либо из указанных лиц.

В соответствии с п. 37 ст. 5 УПК РФ под родственными отношениями, препятствующими уча­стию следователя в деле, закон имеет в виду не только отношения с близкими родственниками (п. 4 ст. 54 УПК РФ), но и отношения родства более дальних степеней (двоюродные братья и сестра, дя­ди, тети, отчим, мачеха и др.), а равно отношения свойства (родители и родственники супруга).

Отменяя состоявшиеся по делу Т. судебные решения, суд надзорной инстанции указал: «Согласно ч. 2 ст. 59 УПК РСФСР (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ— С.Ш.) следователь не может принимать участие в рассмотрении дела, если он является родственником обвиняемого. При этом степень родства законом не определена. (По делу обвиняемый и следователь приходятся друг другу троюродными братьями.)»².

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ удовлетворила протест замести­теля Генерального прокурора РФ, в котором ставился вопрос об отмене приговора и последующих судебных решений по делу К. в связи с нарушением требований ст. 59 УПК РСФСР (ст. 61 УПК РФ. — С.Ш.) и о направлении дела на новое судебное рассмотрение, поскольку «народный заседа-

¹ Сборник постановлений Президиума и определений Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР
(1974-1979 гг.) /Под ред. А.К. Орлова. Сост.: Т.В. Воробьева, З.Г. Андропова. —М.: Юрид. лит., 1981. — С. 276-277.

² Бюлл. Верховного Суда РФ. 1997. №3. С. П (п. 12). .. - .

Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий

тель Л., принимавшая участие в рассмотрении дела в отношении К., состоит в браке с В., которому потерпевшая доводится двоюродной племянницей. Данное обстоятельство исключало возможность участия Л. как народного заседателя в составе суда, проводившего разбирательство по указанному уголовному делу, поскольку давало основание считать, что судья лично, прямо или косвенно, заин­тересован в этом деле, что могло воспрепятствовать всестороннему, полному и объективному раз^ решению уголовного дела»'.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила судебные решения по делу Т. и направила уголовное дело на новое судебное рассмотрение, поскольку при рассмотрении дела президиумом областного суда принимала участие член президиума — судья Б., муж которой в период работы заместителем начальника оперативного отдела УОП при УВД области проводил оперативно-розыскные мероприятия по раскрытию преступления, которые послужили основанием для возбуждения в отношении Т. уголовного дела. Указанное обстоятельство исключало возмож­ность участия в рассмотрении дела судьи Б.².

По смыслу закона следователь не может принимать участие в расследовании дела не только то­гда, когда он в установленном уголовно-процессуальным законом порядке уже признан потерпев­шим, гражданским истцом либо привлечен в качестве гражданского ответчика или допрошен в ка­честве свидетеля, но и в тех случаях, когда для этого имеются иные основания.

Иными обстоятельствами, препятствующими участию следователя в расследовании дела, явля­ются такие, которые сами по себе или в совокупности с другими обстоятельствами указывают на наличие у следователя личного (прямого или косвенного) интереса в исходе дела, вызывают сомне­ния в его беспристрастности. Такими основаниями могут быть: наличие дружеских или неприяз­ненных отношений следователя с обвиняемым (подозреваемым) или потерпевшим, вражда, зависть, чувство мести и т.п.

Поскольку предыдущее участие следователя в расследовании дела не является основанием для его отвода (ч. 2 ст. 67 УПК РФ), постольку данное обстоятельство не препятствует его участию в произ­водстве по уголовному делу, возвращенному прокурором для дополнительного расследования.

Предыдущее участие следователя в расследовании дела в качестве лица, производившего доз­нание, не является обстоятельством, устраняющим его от участия в деле в качестве следователя.

При наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 61 УПК РФ, следователь обязан заявить самоотвод. Неисполнение данной обязанности является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора и последующих судебных решений по уголовному делу³.

Одним из надежных способов выявления обстоятельств, препятствующих участию следователя в расследовании дела, является разъяснение подозреваемому, обвиняемому, его законному пред­ставителю, защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям права заявлять отвод следователю. Однако следует иметь в виду, что названные участники предварительного следствия не всегда имеют четкое представление о сущности данного права. Поэтому, разъясняя участникам предварительного следствия их права, следователь обязан не только упомянуть право заявлять отводы, но и разъяснить основания, по которым отводы могут быть заявлены. При этом следователь должен разъяснить, что вышеперечисленные участники предварительного следствия имеют право заявлять отводы не только следователю, но и прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов в ходе расследования данного уголовного дела, по основаниям, предусмотренным ст. 61 УПК РФ.

Получив заявление об отводе или обнаружив обстоятельства, препятствующие участию в рас­следовании дела, следователь, не приостанавливая производство следственных действий, должен направить прокурору заявление об отводе или самоустранении от производства предварительного следствия по данному делу со своими объяснениями по поводу заявленного отвода либо с указани­ем причин, по которым следователь не может вести предварительное следствие.

Следователь не имеет права производить следственные действия тогда, когда он находится в отпуске или на лечении, в связи с чем ему выдан листок временной нетрудоспособности.

4. Следственные действия могут производиться с участием лиц, не подлежащих отводу. Это значит, что перед началом каждого следственного действия, в котором принимают участие прокурор, переводчик, эксперт, специалист, защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, следователь обязан убедиться в отсутствии обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу. Для этого необходимо сообщить участникам предвари-

¹ Бюлл. Верховного Суда РФ. 1997. № 9. С. 17.

^гБюлл. Верховного Суда РФ. 1999. №6. С. 13-14. .

³ См.: Сборник постановлений Пленума и определений коллегий Верховного Суда СССР по вопросам уголовного пронес са. 1946-1962 гг — М.: Юрид. лит., 1964. — С. 164-165.

Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий

тельного следствия, имеющим право заявлять отводы, фамилию, имя и отчество прокурора, перево­дчика, эксперта, специалиста, защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гра­жданского ответчика, а также другие сведения, необходимые для решения вопроса о наличии или от­сутствии оснований для отвода указанных лиц (ст. 69-72 УПК РФ). Одновременно переводчику, эксперту, специалисту, защитнику, представителю потерпевшего, гражданского истца или граждан­ского ответчика необходимо разъяснить, какие обстоятельства препятствуют их участию в производ­стве следственного действия, а также их обязанность сообщить о наличии или отсутствии таких об­стоятельств.

5. Следственные действия, предусмотренные ст.178,179,182 и 183 УПК РФ, могут произ­
водитьсяна основании постановления следователя.

Приведенное правило закреплено в ч. 1 ст. 164 УПК РФ и означает, что правовым основанием эксгумации трупа, освидетельствования подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля, обыска и выемки являются постановления следователя, структура и содержание которых установ­лены соответствующими приложениями к ст. 476 УПК РФ.

6. В случаях, предусмотренных законом, следственные действиямогут производиться на
основании судебного решения.В соответствии с ч. 2 ст. 164, п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ только
на основании судебного решения могут производиться: осмотр жилища при отсутствии согласия
проживающих в нем лиц; обыск и выемка в жилище; личный обыск, за исключением личного обы­
ска подозреваемого; выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах
в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в уч­
реждениях связи; контроль и запись переговоров.

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия установлен в ст. 165 УПК РФ и заключается в следующем.

Если необходимо произвести какое-либо из следственных действий, перечисленных в п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве конкретно­го следственного действия, о чем выносит постановление. (Структура и содержание постановле­ний рассматриваются в соответствующих главах настоящего руководства.)

Постановление о производстве следственного действия представляется прокурору, осуществ­ляющему надзор за исполнением законов на стадии предварительного расследования. В случае не­обходимости следователь по требованию прокурора или по собственной инициативе представляет прокурору материалы уголовного дела, в которых содержатся сведения, свидетельствующие о не­обходимости производства данного следственного действия. Согласие прокурора на возбуждение перед судом ходатайства о производстве следственного действия выражается в виде резолюции на постановлении следователя.

В случае несогласия прокурора сходатайством следователя о производстве следственного дей­ствия следователь вправе представить уголовное дело вышестоящему прокурору с письменным из­ложением своих возражений (п. 5 ч. 3 ст. 38 УПК РФ). Дознаватель вправе обжаловать решение прокурора вышестоящему прокурору (ч. 4 ст. 41 УПК РФ).

Если согласие прокурора получено, то ходатайство о производстве следственного действия должно быть представлено судье районного или военного суда соответствующего уровня по месту производст­ва предварительного следствия или производства следственного действия. Судья обязан рассмотреть поступившее ходатайство не позднее 24 часов с момента его поступления (ч. 2 ст. 165 УПК РФ).

Момент поступления в суд ходатайства о проведении следственного действия должен быть за­фиксирован с точностью до минут, поскольку с этого момента начинается исчисление 24-часового срока в порядке, предусмотренном ст. 128 УПК РФ.

В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь (ч. 3 ст. 165 УПК РФ). В УПК РФ не указана цель участия указанных лиц в судебном заседании. Представляется, что участие про­курора и следователя обусловлено тем, что они могут в случае необходимости дать дополнитель­ные пояснения по заявленному ходатайству, которые необходимы для принятия судьей законного и обоснованного решения.

Рассмотрев заявленное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа (ч. 4 ст. 165 УПК РФ).

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В постановлениях о производстве обыска (выемки) и осмотра жилища в случа­ях, не терпящих отлагательства (приложения 79 и 84 к ст. 476 УПК РФ), следователь должен ука-

Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий

зать обстоятельства, свидетельствующие о том, что производство конкретного следственного дей­ствия не терпит отлагательства, обусловленного необходимостью получения согласия судьи.

Если осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск произведены без полу­чения судебного решения, следователь в течение 24 часов с момента начала производства следст­венного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уве­домлению, структура и содержание которого установлены Приложением 85 к ст. 476 УПК РФ, прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следствен­ного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомле­ние, судья в срок, предусмотренный ч. 2 ст. 165УПК РФ, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности (Приложе­ние 8 к ст. 477 УПК РФ). В случае, если судья признает произведенное следственное действие неза­конным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недо­пустимыми в соответствии сост. 75 УПК РФ.

7. Следственные действия вотношении лица, обладающего правом дипломатической не­прикосновенности,могут производиться лишь по просьбе указанного лица или с его согласия, ко­торое испрашивается через Министерство иностранных дел Российской Федерации (ч. 2 ст. 3 УПК РФ). Если лицо, обладающее правом дипломатической неприкосновенности, обращается к следова­телю спросьбой о производстве следственного действия или допуске к участию в производстве следственного действия, поступившее заявление должно быть занесено в протокол соответствую­щего следственного действия.

§3. Участники следственныхдействий

Следователь.Следователь организует и осуществляет производство следственных действий по находящемуся в его производстве уголовному делу. Следователь уполномочен:

1) возбуждать уголовное дело в порядке, установленном УПК РФ;

2) принимать уголовное дело к своему производству или передавать его прокурору для направ­
ления по подследственности;

3) самостоятельно направлять ход расследования, принимать решения о производстве следст­
венных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ
требуется получение судебного решения и (или) санкции прокурора;

4) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК РФ, обязательные для испол­
нения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве от­
дельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о
производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;

5) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ (ч. 2 ст.38).
Дознавательуполномочен:

1) самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать
процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требу­
ются согласие начальника органа дознания, санкция прокурора и (или) судебное решение;

2) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ (ч. 3 ст. 41).
Правомерность и эффективность следственных действий в значительной мере зависят от того,

насколько правильно следователь определил круг их участников.

Должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. В со­ответствии с ч. 7 ст. 164 УПК РФ «следователь вправе привлечь к участию в следственном дейст­вии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность». Должно­стное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следует отличать от должностного лица органа дознания. Должностным лицом, о котором идет речь в ч. 7 ст. 164 УПК РФ, является должностное лицо какого-либо из оперативных подразделений государственных ор­ганов, перечисленных в ч. 1 ст. 13 ФЗ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»: органов внутренних дел РФ; органов федеральной службы безопасности; федераль­ных органов государственной охраны; таможенных органов РФ; Службы внешней разведки РФ; Министерства юстиции РФ; органов по контролю за оборотом наркотических и психотропных средств. Уголовно-процессуальный закон не указывает основаши привлечения данного лица к уча­стию в следственном действии и выполняемые им функции. Представляется, что основанием при­влечения указанного лица к участию в следственном действии является необходимость осуществ­ления так называемого оперативного сопровождения расследования. Чаще всего такая необходимость возникает при производстве таких следственных действия, как обыск, следствен­ный эксперимент, проверка показаний на месте, очная ставка.

Сотрудники органов дознания. Помимо должностного лица органа, осуществляющего опера­тивно-розыскную деятельность, участниками следственных действий могут быть сотрудники орга­на дознания. Основанием их участия является требование следователя об оказании содействия в производстве следственных действий, направленное органу дознания в порядке, предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ.

Содействие сотрудников органов дознания при производстве следственных действий может осуществляться в различных формах: 1) путем непосредственного участия в производстве следст­венных действий (например, осуществлять поисковые действия во время обыска и наблюдать за поведением обыскиваемого лица, охранять место производства следственного действия и обеспе­чивать безопасность его участников и т.п.); 2) путем содействия следователю при задержании лица, подозреваемого в совершении преступления; 3) путем содействия в осуществлении мер процессу­ального принуждения (например, пресечение сопротивления следователю отдельных лиц, принуди­тельное доставление лица, уклоняющегося от явки к следователю, и др.); 4) путем содействия опе­ративными средствами (сбор информации об отдельных лицах или объектах, когда без этих сведений невозможно, затруднительно или нецелесообразно в данный момент проведение следст­венного действия) и т.д.

Понятые. С участием понятых производится: 1) осмотр места происшествия, местности, жилища и иного помещения, предметов и документов (ч. 1 ст. 170 и ч. 1 ст. 177 УПК РФ); 2) осмотр трупа (ч. 1 ст. 170 и ч. 1 ст. П8 УПК РФ); 3) эксгумация трупа (ч. 1 ст. 170 и ч. 4 ст. 178 УПК РФ); 4) следственный эксперимент (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 5) обыск (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); б) выемка (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 7) осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 1 ст. 170 и ч. 5 ст. 185 УПК РФ); 8) контроль и запись переговоров (ч. 1 ст. 170 и ч, 7 ст. 186 УПК РФ); 9) предъявление для опознания (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 10) проверка показаний на месте (ч. 1 ст. 170 УПК РФ).

С участием понятых следователь производит также наложение ареста на имущество (ч. 5 ст. 115 УПК РФ).

В остальных случаях следственные действия производятся без участия понятых, если следова­тель по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение (ч. 2 ст. 170 УПК РФ).

Отсутствие понятых при производстве перечисленных действий лишает полученные при этом сведения юридической силы. .

Следователь по собственной инициативе или по ходатайству участников уголовного судопроиз­водства со стороны обвинения или защиты вправе обеспечить участие понятых и при производстве следственных действий, не указанных в ч. 1 ст. 170 УПК РФ.

Согласно ч. 3 ст. 170 УПК РФ, «в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответ­ствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись».

Целью участия понятых является удостоверение факта производства следственного действия, его хода и результатов — тем самым обеспечивается достоверность и допустимость полученных при этом сведений. Названная цель может быть достигнута при условии неукоснительного соблю­дения предписаний закона относительно порядка привлечения понятых к производству следствен­ных действий.

Понятые вызываются в количеств не менее двух (ч. 1 ст. 170 УПК РФ). Если необходимо удо­стоверить ход, содержание и результаты действий следователя и других участвующих в следствен­ном действии лиц, производимом в нескольких местах одновременно, на большом пространстве и в других ситуациях, когда два понятых не могут наблюдать все происходящее, следователь может вызвать большее количество понятых.

В качестве понятых могут быть привлечены любые не заинтересованные в исходе дела лица
(ч. 1 ст. 60 УПК РФ). Наличие или отсутствие заинтересованности у граждан, приглашенных в ка­
честве понятых, следует проверять перед началом следственного действия. С этой целью необхо­
димо выяснить: нет ли между понятыми и участниками предварительного следствия, имеющими
личный уголовно-правовой или гражданско-правовой интерес (потерпевший, подозреваемый, об­
виняемый и др.), родственных, дружеских или неприязненных отношений; не являются ли понятые
представителями указанных участников или очевидцами преступления; нет ли иных обстоятельств,
которые могут оказать влияние на объективность понятых. *

28.5

l16, Общие вопросы производства следственных действий

Понятыми не могут быть: 1) несовершеннолетние; 2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники; 3) работники органов исполнительной власти, наделен­ные в соответствии с федеральным, законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования (ч. 2 ст. 60 УПК РФ).

Не следует привлекать в качестве понятых лиц, проходящих практику или стажировку в органах внутренних дел и прокуратуре, ведущих производство по данному уголовному делу. Это обуслов­лено тем, что участниками предварительного следствия, имеющими в деле личный или представ­ляемый уголовно-правовой или гражданско-правовой интерес, как правило, презюмируется заинте­ресованность таких лиц в исходе дела.

К участию в производстве следственных действий, связанных с ограничением неприкосновен­ности личности, жилища и частной жизни граждан, не следует привлекать в качестве понятых их знакомых и соседей. Это обусловлено тем, что понятые в таких случаях, как правило, испытывают неловкость, что мешает им внимательно наблюдать за ходом следственного действия.

В соответствии с целями уголовного судопроизводства понятые лишь присутствуют при произ­водстве следственного действия и после его окончания свидетельствуют своими подписями соот­ветствие записей в протоколе выполненным действиям. Поэтому понятым нельзя поручать выпол­нение операций, которые отвлекают их от наблюдения за действиями следователя. Однако если для удостоверения какого-либо факта желательно выполнение определенной операции именно поня­тыми (например, для удостоверения факта нахождения автомобиля на встречной полосе движения необходимо произвести измерение расстояния от осевой линии дороги до крайней точки располо­жения автомобиля), то понятые по поручению следователя могут выполнить такую операцию.

Для того чтобы участие понятых было эффективным, следователь должен выполнить требова­ния ч. 4 ст. 170 УПК РФ и перед началом следственного действия разъяснить понятым цель следст­венного действия, их права и ответственность, предусмотренные ст. 60 УПК РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УПК РФ понятой вправе:

1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и
замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал;

3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознава<