Невырабатываемые условия договора.

Нередко в литературе можно встретить утверждение, что договорными могут признаваться только вырабатываемые и согласуемые сторонами условия. Это неверно, так как в договор также могут входить условия, которые сторонами не вырабатывались и не согласовывались. Такого рода невырабатываемые условия нередко ускользают от внимания создателей договорных инструментов, что приводит к затруднениям в реализации экономических и правовых функций созданного договора, а иногда делает такую реализацию невозможной.

Невырабатываемыми являются такие условия договора, содержание которых определено нормативными и/или ненормативными правовыми основаниями формирования договора. Они разграничиваются на две подгруппы.

Первую подгруппу образуют условия, входящие в договор при отсутствии явно выраженного соглашения сторон об ином варианте действий. Вторую - условия, входящие в договор при наличии явно выраженного соглашения сторон об этом.

Используемый в зарубежной практике термин "подразумеваемые" наиболее точно охарактеризует первую подгруппу невырабатываемых условий.

Для второй подгруппы невырабатываемых условий оптимален термин "воспринимаемые", так как он довольно точно отражает механизм трансформации нормативных и ненормативных прав и обязанностей в условия заключенного договора.

С точки зрения российского права подразумеваемыми условиями договора являются:

а) диспозитивные нормы ГК РФ и других правовых актов, регулирующих договорные отношения (п. 4 ст. 421 ГК РФ);

б) обычаи делового оборота при отсутствии диспозитивной нормы, определяющей соответствующие права и обязанности договорных контрагентов (п. 5 ст. 421 ГК РФ).

Что касается императивных норм ГК РФ и других правовых актов, то они к подразумеваемым условиям договора не относятся. Такие нормы оказывают прямое или косвенное воздействие на усмотрение сторон при определении ими перечня (набора) и содержания вырабатываемых условий договора. Императивные нормы могут также напрямую определять права и обязанности участников заключенного договора. Однако соответствующие права и обязанности носят нормативный, а не договорный характер.

Например, п. 1 ст. 661 ГК РФ содержит императивное правило о том, что арендатор предприятия обязан в течение всего срока действия договора аренды поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии, в том числе осуществлять его текущий и капитальный ремонт. Это нормативная обязанность арендатора, а не его договорное обязательство. В случае нарушения указанной обязанности к арендатору будут применены меры ответственности за нарушение закона, а не за нарушение договорного обязательства.

В зарубежной и международной договорной практике <1> подразумеваемыми считаются условия, проистекающие из:

--------------------------------

<1> См.: ст. IV.5.1 Свода СЕНТРАЛ; ст. 5.2 Принципов УНИДРУА; ст. 6:102 ПЕДП.

- намерения сторон;

- природы и цели договора;

- добросовестности и честной деловой практики;

- принципа разумности;

- торговых обычаев и практики, установившейся между сторонами (т.е. деловых обыкновений).

Таким образом, объем подразумеваемых условий договора по международному и зарубежному договорному праву значительно шире и сложнее, нежели по российскому праву. При этом необходимо отметить, что в отличие от российского права диспозитивные нормы законодательства не имеют в зарубежном праве приоритета над торговыми обычаями и деловыми обыкновениями.

Согласно Концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации <1> предлагается закрепить в российском праве приоритет обычая над диспозитивной нормой права. Если это предложение будет законодательно реализовано, то объем и содержание подразумеваемых условий договора по российскому праву также значительно увеличатся и усложнятся.

--------------------------------

<1> Разработана Советом Президента РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол от 11 марта 2009 г. N 2).

К воспринимаемым условиям договора по российскому праву относятся:

а) положения рекомендательных правовых актов по различным вопросам регулирования договорных отношений (например, опубликованные в печати Примерные условия договоров, Принципы Европейского договорного права, Инструкции Госарбитража СССР N П-6, N П-7 и др.);

б) деловые обыкновения, представляющие собой практику, установившуюся между сторонами разрабатываемого договора.

В отличие от подразумеваемых воспринимаемые условия входят в договор только в том случае, если контрагенты явно и недвусмысленно договорились об этом и зафиксировали соответствующее соглашение в вырабатываемых условиях договора.

Необходимо отметить, что подразумеваемые и воспринимаемые условия на законность заключенного договора практически не влияют. Эти условия оказывают определенное воздействие на эффективность договора с точки зрения реализации его экономических и правовых функций.