Сравнительный гражданский процесс

Малешин Дмитрий Ярославович

15.09.2016

Литература: www.academia.edu - см программа в его профиле

Судебные системы бывают разных типов: единые и разветвлённые. В РФ второй тип. В Советский период была единая система: были лишь суды общей юрисдикции.

Русская Правда до Соборного Уложения

С Соборного Уложения до Екатерины 2

С Екатерины 2 до реформы Александра 2 (1864)

До революции(дальше СССР)-высший судебный орган-Сенат (Конституционный Департамент Сената по гражданским делам), была разветвленная система: коммерческие суды и общие суды (земские).

В 1917-Уста не сразу перестал действовать, некоторые декреты прямо говорили: прекратить действие Устава, оставить действительными те части, которые не противоречили революционному правосознанию.

Конституционный процесс мы не считаем процессом, потому что он не разрешает спор ( к процессам по Конституции относятся)

Дз тема 1 и тема 2 (особенно гражданский процесс и исполнительное производство)

См в каких странах действует единый судебный кодекс

Учебники-Елисеев+ Давтян+ Марченко

22.09.2016

Концепция «Судебного права» (возникла в начале 20 века у нас): зачем делить все три процесса на гражданский, административный и уголовной, нужно их все объединить (так как принципы едины).

Исковое и неисковое производство:

Второстепенная функция суда: участие в системе разделения властей, до этого суд вообще никак не участвовал в этом, поэтому появилось производство из публичных правоотношений (оспаривание актов и т.д.). Изначально суду не свойственно свойство контроля за исполнительной властью (в 90% стран это есть). Варианты контроля различны: либо через самостоятельную административную юстицию или как у нас.

Особое производство-осуществление юрисдикционной деятельности через административные органы (ЗАГС, ГИБДД, налоговые инспекции). Среди этих органов появляется и суд, к нему отнесены действия: признание гражданина умершим (делает суд, так как это наиболее важный юридический факт, но по своей природе это юрисдикционная деятельность, которая ему не свойственна).

Естественное для суда производство-исковое производство, которое заключается в разрешении конфликта. Но в последние века добавились суду новые компетенции: контроль за исполнительной властью и юрисдикционная деятельность.

Функция приказного производств-своей нет, это лишь упрощённый вариант искового производства. Также и заочное производство.

Можно сравнивать способы пересмотра судебных решений: апелляция и кассация, общее-оба проверяют материальную сторону спора: законность, а апелляция еще и обоснованность.

Методы: нормативный, доктринальный (догматический), сравнительный.

Группы методов: общенаучные, правовые, специализированные.

Общенаучные:

1. Диалектический.

2. Системный анализ. Система-совокупность элементов. В праве используется именно как совокупность норм (чаще всего), любая отрасль-это совокупность норм (предмет, метод, законодательство-системообразующие принципы отрасли). Этот метод позволяет выделять исполнительное право как комплексную отрасль, так как это институт как административного права, так же и институт ГПП. Это как раз система норм, отрасль, которая из других отраслей берет нормы.

3. Деятельностный подход: любое явление это деятельность, которая имеет 4 элемента (цель, средство, процесс и результат). ГПП: цель-защита права, средство-ГПП форма, процесс-стадии процесса, результат-защита нарушенного права.

4. Исторически метод. Этапы развития права: (цивилизационный подход): архаическое, сословное, развитое (общегосударственное).

5. Анализ.

6. Психологический.

7. Социокультурный: влияние особенностей культуры на права. Одна и та же норма есть в разных странах, но применяется она по-разному (где-то будет действовать, а где-то будет мертвой). Точка зрения, что в различных культурах должен быть свой набор прав. Пример: оскорбление чувств верующих (казнь, штраф и т.д.), медиация (где-то распространена, а где-то не используется практически), роль суда в гражданском процессе на прямую зависит от культуры (или активность сторон с самого начала (тогда суд не должен быть активным), если стороны пассивны, то в этом случае необходимо вмешательство государства через суд. У нас смешенная модель: истребование доказательства. Прецедентное право находится в лучшей позиции, так как оно лучше отражает социально-культурные процессы и идет снизу, а законодательство-право сверху.

ЗАНЯТИЕ БУДЕТ 6 ОКТЯБРЯ.

Елисеев

Давтян

Heinonline.org

06.10.2016

20.09.2016

27. 10. 2016

Учет в законодательстве.

Примеры.

1. Декрет «О суде» №1: Судопроизводство должно проводиться по правилам УГС 1864 года, но в части, не противоречащей революционной совести и революционному правосознанию.

2. Декрет «О суде» 2 : с учетом правосознания трудящихся классов.

Влияние культуры на гражданский процесс в РФ:

1. Активность суда

2. Участие прокурора (нивелирует пассивность сторон)

3. Групповые иски (соучастие: участники индивидуализируются, а к групповому иску присоединяются участники-влияние активности граждан)

4. Судебный прецедент (это активность граждан снизу)

5. Суд присяжных (активность)

6. Несудебные формы разрешения споров (активность)

Правовая культура России:

1. Коллизия между западной традицией права в России и социокультурным типом

2. Как результат многие нормы являются недействующими, поскольку не воспринимаются населением.

3. Правовой нигилизм

Сравнение правовых систем

Тип гражданской процессуальной системы-разновидность систем с общими характерными признаками, позволяющими их отграничить от других систем, дифференцировать, либо объединять в определенные группы

Статистика:

1. Common law 40 стран (АС)

2. Civil law 90 стран (РС)

Критерии различий РС И АС:

1. Источник права (закон/судебный прецедент). Критерий расплывчатый, так как и в АС есть статуты, и в РС имеют влияние постановления ВС/КС. Чиновник/юрист.

2. Кто устанавливает правовые нормы (снизу (суд, стороны) /сверху (законодатель))

3. Суд присяжных (в современном АС лишь 3% гражданских дел, которые разрешаются в суде присяжных). Суд присяжных возникает как субъективных случай, когда было деление между центром и регионами: уступка регионам-разрешение споров отдавалось конкретным регионам, судья назначался из центра, но спор рассматривали присяжные, в итоге судья был пассивным.

4. Активность суда

5. Назначение экспертизы

6. Миссия (роль) судей

7. Структура судебной системы (АС-единая (один вид судов рассматривает все виды дел), РС-разветвленная (разные суды для разных дел)).

8. Групповые иски (суд должен признать иск групповым и посмотреть, попадает ли новый участник иска под групповой иск). Виды: частные (граждане) , публичные (прокурор) и организационные (от общественных организаций). В Первые установлены в США в 1937.

9. Цель процесса

Смешанные системы: смешение процессуальных институтов общего и континентального права. Примеры:Израиль, Индия, Южная Африка, Афганистан, Луизиана, Квебек.

РФ:

1. Источники1) на постановление пленума можно ссылаться по АПК; 2) введено основание для пересмотра судебного решения если оно противоречит судебной практике.

2. Суд присяжных: исторически были народные заседатели, сейчас есть арбитражные заседатели (определенный суррогат), так же сейчас продолжается дискуссия по идеи введения суда присяжных по гражданским делам (концепция 1989 года).

3. Активность суда: общее правило по ГПК-стороны активны, суд пассивен, но если сторона самостоятельно не может предоставить доказательство и предоставила ходатайство, то суд будет активным.

4. Назначение экспертизы: судом.

5. Судебная система: разветвленная (с 1991 года) , но с определенными оговорками.

6. Групповые иски: публичные (от прокурора) и организационные (ФЗ о защите прав потребителей, ФЗ о рынке ЦБ).

ВЫВОД: у нас смешанная модель.

ДЗ романо-германская и англосаксонская на конкретных примерах

СМ Давтян, Елисеев, Марченко

10.11.2016

СМЕШАННАЯ СИСТЕМА В РФ.

I. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ В РФ

1) Указание в ГПК на то, что судебное решение должно соответствовать судебной практике, так как его могут отменить, это очень сильное влияние на судебную власть.

АПК стимулирует исполнять ПП ВАС/ВС

По его мнению, постановление пленумов-это источник права. Когда ПП появляются, это значит есть пробельность в праве: так как есть пробел, применяйте ПП (которые являются помощником у не профессиональных судей).

2) Постановления КС: напрямую позиции его не являются источником права, но они помогают в правопреминении

3) Постановления ЕСПЧ: не обладают признаками источниками права, так как это индивидуальный правовой акт. Но у него есть позиция. Которая ориентирована не на российские суды, а на законодателя. Суды не могут применять постановление ЕСПЧ как единственный акт, на который они ссылаются.

II. СУД ПРИСЯЖНЫХ

Их у нас нет в РФ, но есть дискуссия о том, чтобы их ввести. Плюс есть арбитражные заседатели в АПК.

III. АКТИВНОСТЬ СУДА

В КАС суд предельно активен из-за специфики спора (обжалование действий органов гос власти)

В ГПК по общему правилу суд пассивен, но добавляется активность когда суд активен.

IV. НАЗНАЧЕНИЕ ЭКСПЕРТИЗЫ

У нас судом

V. СУДЕБНАЯ СИСТЕМА

У нас романо-германская, так как 2 отдельных судебных систем. Но до этого всегда было единство судебной системы, и сейчас есть движение в эту сторону.

VI. ГРУППОВЫЕ ИСКИ

Бывают трех видов: публичный (прокурор), организационный (ФЗ о защите о прав потребителей, о рынке ценных цб) , частный (нет).

Отклонили законопроект ФАС (чтобы ограничить монополию, так как чаще всего нарушители неопределенного круга лиц-монополии) о введении групповых исков.

НАШИ УНИКАЛЬНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ:

1. Надзор

2. Прокурор активен

ЯПОНИЯ

Есть формальная система, а есть фактически сложившиеся регуляторы.

ДЗ унификация и гармонизация процесса, примеры (различные модельные кодексы)

См международные акты

Судебные системы мира

17. 11. 2016

ЮАР специальные суды с обычаями

24. 11. 2016

ГРУППОВОЙ ИСК

Один из важных принципов-принцип равенства: два варианта- перед законом и судом/процессуальное равенство

Институт группового иска- цель добиться реализации равенства прав, позволяет защищать права более широкого круга лиц, так как позволяет незащищенному кругу граждан участвовать в гражданском судопроизводстве.

Понятие: иск в защиту группы лиц, либо неопределенного круга лиц

Суть: позволяет одному или нескольким лицам подать иск в защиту неопределенного на момент подачи круга лиц

Главная особенность: судебное решение распространяется не только на участников разбирательства, но и на тех лиц, которые не участвовали и даже не знали, но подпадают под критерии группы.

Отличия от соучастия: в соучастии всегда все участники индивидуализированы, а в групповом иске соучастники на момент подачи соучастники не определены, будут определены по критериям, которые определит суд.

Распространение: прежде всего в англосаксонской правовой системе.

Используется различная терминология

В странах континентального права чаще всего используется термин коллективного иска.

История: Акт о мире 17 века в Англии-применялся для предъявления политических требований

С 29 века в англии уже нет групповых исков

США: правило 23, или 1938 года или 1966 (действующая модель групповых исков, адаптированная во многих странах)

Признаки групповых исков (правило 23):

1. Должен быть представитель группы

2. Соучастие не востребовано, вызов всех соистцов в суд нецелесообразен, либо невозможен)

3. Общность требований

4. Многочисленность группы, делающая национальным отдельное производство

5. Истец (ответчик) – представитель может адекватно и добросоветсно представлять всю группу

Порядок подачи и рассмотрения:

1. Подача представителем истца

2. Заявление/ рассмотрение судом вопроса о признании иска групповым

3. Определение судом критериев группы (например, территориальный/временной)

4. Установление группы

5. Определение судом представителя группы и условий его представительской деятельности ( чаще всего гонорар успеха, но при этом и все расходы на представителе группы)

6. Информирование через СМИ о рассмотрении определенного группового иска (потом граждане могут подать в суд заявление о присоединении)

7. Далее рассмотрение по общим правилам

Таким образом все особенности на стадии подготовки.

Роль адвокатов:

1. Инициаторы в большинстве случаев

2. Ведут дело без поручительства (так как суд уже определил его как представителя группы)

3. Несут все расходы

4. Получает до 40 % от присужденной суммы в случае выигрыша

Групповой иск vs Соучастие

В соучастии круг лиц определен, в групповом иске нет.

Виды групповых исков:

· По субъекту подачи:

1. Публичные

2. Организационные

3. Частные (есть только в англо-саксонском праве)

· По воле участника:

1. OPT-IN (воля участника должна быть четко определена (английский вариант))

2. OPT-OUT (участниками становятся все потенциальные субъекты, если они не заявят о своем нежелании, пишется заявление о выходе из этой группы (США))

· По сфере нарушения:

1. Защита окружающей среды

2. Рынок ценных бумаг

3. Строительство

Common law:

1. Англия: исторически появился там в 12 веке, потом в 19 века исчез, сейчас есть. В Шотландии нет.

2. Австралия: 1992, в Новой Зеландии нет

3. Канада: на уровне провинций, Квебек-1978, Онтарио-1992

Civil law:

1. Швеция: 2003

2. Франция: только законопроект

3. Германия: 2005, введены групповые иски в области рынка ценных бумаг.

BRICS

1. Бразилия: 1985

2. Индия, Китая , Южная Америка: публичные групповые иски

Групповые иски в США: с 1938

Сначала использовался, если другие способы защиты исчерпаны.

Изменения в 2005: Акт о справедливых групповых исков, расширил юрисдикцию федеральных судов: если сумма превышала 5 млн долларов и группа более 100 человек, то такой иск рассматривался федеральным судом, если нижу все, то судом штата.

Признание группы:

1. Любой член группы может подать иск, указав на необходимость группового производства

2. В случае признания группы, суд должен ее идентифицировать, определить требования, назначит представителя (юристов)

3. Признание группы может быто отозвано в любой момент до вынесения решения

Уведомления: все члены группы, идентификация которых возможна при разуиных условиях, должны быть уведомлены о признании класса и наиболее важных его этапах. Все расходы лежат на истце-представителе, в случае, если суд оценит высоко вероятность победы истца – 90 % лежит на истце.

Финансирование процесса:

1. Совместное финансирование- 23-35 % от компенсации/ почасовая оплата

2. Законный гонорар

3. Государственное/частное финансирование

Форма возмещения:

1. Денежная форма: определение общей суммы/ определение суммы на каждого члена группы

2. Купоновая форма (выдается купон, который дает право на возмещение)

3. Перспективная ответственность

Плюсы: не нужно повторять одни и те же действия, можно воздействовать/наказать крупные корпорации, часто по одиночке не обращаются, выгода для адвокатов, экономическая экономия.

Минусы: 1) злоупотребление со стороны адвокатов/ представителей 2) невозможность контролирования участников 3) разорение монополий 4) небольшое возмещение из-за большого гонорора ответчиков 5) сложности при исполнении вынесенного решения

Основные проблемы:

1. Добросовестность истца-представителя

2. Добросовестность юриста

3. Проблемы подсудности

4. Проблемы донесения компенсации до членов группы

5. Проблемы судебных расходов

6. Проблемы односторонней холодной войны

История в РФ:

1. Дискуссия 90 х годов

2. Проекты при подготовке ГПК 2003

3. Изменения в АПК 2009 (по сути не групповой иск, а соучастие)

4. Дорожная карта Федеральной Антимонопольной службы

5. КАС 2015

РФ публичные групповые иски есть (прокурором, МСУ подача)

Предусмотрены в фз: 1) о ценных бумагах 2) о защите прав потребителей 3) об охране окружающей среды 4) о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения 4) о рекламе

ДЗ административная юстиция и суд присяжных