Функции сравнительного правоведения

· Собственные

- классификация правовых систем

· Вспомогательные (для других правовых дисциплин)

- применение сравнительного метода

- Общие правовые дисциплины

- теория права

- история права

- социология права

- (правовая этнология)

дает ответы на вопросы, которые касаются, например,

- универсальности методов правовых умозаключений

(правовой квалификации)

- исторических закономерностей развития права

- факторов, влияющих на роль и функции права

провести четкую границу представляется трудным

- Позитивное право (различные отрасли) и подготовка законопроектов

широкое применение

- толкование унифицированных норм

- примеры для собственных законодательных решений

3 МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ

- как теоретическое так и практическое правоведение

- методы в зависимости от целей

Сравнительное правоведение

- близость к правовой догматике, юриспруденции

- объектом являются правовые нормы

- цель: выяснение содержания действующего законодательства

однако не своей, а чужой правовой системы

>

помогает понять также и свое право

Сравнительное правоведение

- объект исследования

действующие правовые системы (правопорядки)

- методы

систематизация

толкование

сравнение

Сравнительно-правовое исследование

- систематизируются, толкуются и сравниваются между собой

- правовые нормы и институты

- более чем одной системы права

С точки зрения внутреннего право

значение в том, что служит основой для исследований de lege ferenda (развитие законодательства)

Систематизация

упорядочение действующих норм права с тем, чтобы их толкование или выяснение содержания были бы возможны/продуктивны

Сравнительный метод (история права)

- поиски закономерностей правового развития

· сравнимость

при сравнении различных правовых систем должно быть какое-то сходство (сходная черта) между сравниваемыми объектами, чтобы их противопоставление имело бы смысл

(tertium comparationis)

- практическое сравнение в области правовой политики

- функция сравниваемых нормативных элементов

(социологический аспект) в качестве

tertium comparationis

- юридический словарь

содержание понятий в качестве

tertium comparationis

· Дискриптивное сравнение и оценочные выводы

- дискриптивное описание иностранного права

- описание иностранного права с точки зрения своего права

- содержит невидимое сравнение

- структура и понятия иностранного права

переведены на свой язык

- оценочные выводы (например, лучше)

- возможны, если критерии четко выражены

- проблема, однако, в том, что нормы и институты

отрываются от их собственной действительности

Дескриптивизация нормативного материала

превращение должного в описательное

Функциональность как основной методический принцип

· сравнимо в праве лишь то, что выполняет одну и ту же задачу, одну и ту же функцию

(правопорядок каждой страны решает одну и ту же юридическую проблему по-своему, даже если конечный результат будет одинаков)

Ø

проблема для изучения должна быть сформулирована без привязки к системе понятий собственного права

· поиск функциональной пары

(аналогов решения собственных юридических проблем: избегая ограничений)

при невозможности

· сравнительно-правовое исследование вне законодательной сферы, т.е. неправовое решение проблемы

”Основной закон» сравнительного права

· различные правопорядки, несмотря на все различия в своем историческом развитии, доктринальных взглядах и стилях функционирования на практике,

· решают очень часто одни и те же жизненные проблемы, вплоть до мельчайших деталей, одинаково (?).

· Исключение: области социальной жизни национально окрашенных моральных и нравственных ценностей

Ø

Презумпция идентичности

(presumptio similitudinis)

· одни и те же юридические проблемы одинаково или в значительной мере сходно решаются во всех развитых правовых системах мира

· в начале исследования в качестве эвристического принципа

· в конце работы как средство контроля над правильностью достигнутых результатов

МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА

1) Правильный выбор объектов сравнительного анализа и

корректная постановка целей, обусловленных его природой и

потребностями субъекта сравнительного правоведения

2) Проведение сравнения на разных уровнях с использованием методов

· системно-исторического

· логического анализа

· аналогии

для выяснения как внутренних связей и зависимостей

в рамках сравниваемых правовых систем, так и

их развития в контексте конкретного государства и общества

3) Правильное определение признаков сравниваемых

правовых явлений, норм, институтов и т.п.,

установление общественных и государственных задач,

решение которых обусловило их появление и развитие

4) Выявление степени сходства и различий юридических понятий и терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах, актах и т.п.

5) Разработка и применение критериев оценки

сходства, различий и несопоставимости

правовых явлений, институтов и норм

6) Определение результатов сравнительно-правового анализа и

возможностей их использования

4 РАЗВИТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ