Вопрос: Пробелы в праве и способы их преодоления

Пробелы в праве – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых правовых норм.

Пробелы бывают:

1. Первоначальные, которые возникают по ряду причин с момента принятия нормативного акта

2. Последующие (пробелы эволюции), возникают в силу развития общественных отношений и отставания законодательства от этого развития.

Пробелы должны восполняться путем правотворчества. Однако суд не может отказать в правосудии, когда он сталкивается с проблемой разрешении дела при отсутствии соответствующих норм права, в этом случае суд преодолевает пробелы использую аналогию закона или аналогию права.

Аналогия закона, это разрешение конкретного юридического дела на основе норм регулирующих сходные отношения.

Аналогия права, это предполагает применение общих принципов и смысла права к рассматриваемым ситуациям.

Аналогия применяется только в тех отраслях права, где используются общедозволительный тип правового регулирования.

Не допускается аналогии в уголовном праве, административном, т.е. там где используется разрешительный тип правового регулирования.

Вопрос: коллизии в праве

Коллизия правовых норм, это различие или противоречие между правовыми нормами регулирующими одно и тоже общественное отношение. Главная причина коллизий, это ошибки правотворческих органов, не своевременное обновление законодательства.

Коллизия возникает в момент принятия правовой нормы но проявляет себя реально при реализации права. Устранить коллизию можно только путем правотворчества.

Преодаление коллизии:

1. Если коллизия возникает между нормами различной юридической силы, применяется норма большей юридической силы.

2. Если коллизия возникает между нормами одинаковой юридической силы, действует более поздняя норма.

Иногда коллизия правовых норм объективно обусловлена и не является следствием не совершенством законодательства, например существуют отношения с участием так называемого иностранного элемента, это может быть субъект, объект или юридический факт при регулировании которых сталкиваются законодательства различных государств, такие отношения регулируются международным правом.

Толкование права

Вопрос 1: Понятие толкование права.

Толкование права это деятельность субъектов по уяснению и разъяснению и содержанию правовых норм

Уяснение – это внутренний мыслительный процесс.

Разъяснение производится для других и осуществляется компетентными органами и лицами, для того чтобы устранить не ясности понимания содержания нормы и обеспечить ее правильную реализацию

Необходимость толкования вызваны тем, что:

1. Норма права носит предельно общий характер, поэтому в каждом случае необходимо выяснить попадает ли под ее действие та или иная конкретная жизненная ситуация.

2. Иногда правовые нормы сформулированы не совсем четко и требую разъяснение в процессе толкования права.

Вопрос 2: Субъекты и виды толкования по субъектам

Субъект толкования – это лицо производящее толкование норм, субъектом толкования может выступать компетентный государственный орган или должностное лицо, общественная организация, адвокат и иные лица. От субъектов толкующих правовую норму зависит юридическая сила результатов толкования, т.е. то насколько они обязательны для применения другими субъектами.

Толкование:

1. Официальное, представляет собой разъяснение смысла правовой нормы исходящее от уполномоченных на то органов и результаты такого толкования являются обязательными для субъектов реализующих эту норму.

a. Аутентичное, осуществляется органом который сам издал данную правовую норму.

b. Легальное, осуществляется специально уполномоченным органом, который сам данную норму не принимал, но имеет право осуществлять ее толкование на постоянной основе. На постоянной основе (суды), либо в силу специально предоставленных полномочий

Еще на :
а. Нормативное, обязательно для не ограниченного круга лиц, на не ограниченной количество ситуаций

b. Казуальное, результаты толкования обязательны для конкретных лиц (судебное решение)

2. Не официальное, любыми лицами и его результаты не носят обязательный характер :

a. Доктринальное (научное), является результатом научных изысканий и дается правоведами самого высокого уровня

b. Профессиональное, это толкование которое дается лицами имеющими юридическое образование

c. Толкование обыденное, толкование дается лицом не имеющим специальных знаний.

Способы (приемы толкования права)

1. Грамматическое (лексическое) – состоит в выяснении смысла толковой нормы, на основе лексического анализа, текста, статьи НПА.

2. Систематическое толкование, уяснение содержания нормы путем сопоставления ее с другими.

3. Историко-политическое толкование, используется в случаях, когда возникает необходимость, выяснения содержания правовых норм на основе анализа исторических причин и условий их принятия.

4. Логический способ толкования, процесс толкования права с помощью логических приемов.

5. Телеологический (цель), толкование с помощью установления цели издания НПА.

6. Специально(формально)-юридический, толкование с помощью раскрытия содержания юридических терминов используемых законодательством.