Применение коллизионных норм. Обратная отсылка.

Применение коллизионных норм в значительной степени отличается от применения норм собственной, национально-правовой системы государства. Специфика коллизионной нормы непосредственно отражается и на механизме её применения, который более сложен, так как отражает взаимодействие различных правовых систем, имеющих собственные значительные особенности. Механизм применения коллизионной нормы включает в себя две стадии.
На первой стадии необходимо выяснить, применяется ли коллизионная норма вообще, какая именно и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии возникают такие вопросы как: взаимность, квалификация, обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны. После выяснения и решения этих вопросов наступает вторая стадия - применение права, к которому отсылает коллизионная норма. На данном этапе применению уже подлежит непосредственно материальная норма национального или иностранного права. При этом возникают уже иные правовые вопросы: публичный порядок и установление содержания иностранного права.
При рассмотрении того или иного правоотношения осложнённого иностранным элементом правоприменитель должен руководствоваться помимо общих коллизионных норм собственными правовыми убеждениями, способствующими наиболее правильному и всестороннему рассмотрению дела.

Обратная отсылка

В международном частном праве часто встречаются случаи коллизий (несовпадение юридического содержания не материальных, а коллизионных норм соответствующих правопорядков). Решение проблемы обратной отсылки содержится в законах большинства государств.

Обратная отсылка – ситуация, когда определенное в силу коллизионной нормы право, применимое к конкретному отношению, отсылает его регулирование обратно к тому правопорядку, чья коллизионная норма была использована, или к правовой системе третьего государства. Обратная отсылка в договорных отношениях непосредственно связана с принципом автономии воли сторон. Выбирая право, подлежащее применению к их отношениям, стороны имеют в виду исключительно материальное право, а не коллизионные нормы иностранного права, применение которых может лишь привести к неопределенности относительно права, подлежащего применению к отношениям сторон.

Согласно ГК РФ, любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами МЧП должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, когда обратная отсылка иностранного права относится к праву, определяющему правовое положение физического лица.

При этом имеются в виду отсылки, касающиеся:

– личного закона физического лица;

– правоспособности и дееспособности граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства;

– имени гражданина РФ, иностранного гражданина и лица без гражданства;

– опеки и попечительства;

– признания физического лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим.

11 Личный законфизического лица и его варианты

— наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства в отношении определения их право- и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права.

Существует два варианта личного за­кона:

• национальный закон, или закон гражданства , означает применение права того государства, гражда­нином которого является участник частноправового отношения;
• закон места жительства — означают применение права того государства, на территории которого участник частно­правового отношения проживает.

Национальный закон или закон гражданства лица оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например: “Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом”.

Закон местожительства лица предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет "оседлость" (проживает или находится). Например: “Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства”

Личный закон — это закон физи­ческих лиц.

· В соответствии с частью 3 ГК РФ личным законом физического лица является право страны, гражданство которой имеет это лицо.

· Если лицо наряду с российским гражданством имеет гражданство иного государства его личным законом является российское право.

· Если иностранный гражданин имеет место жительства на территории РФ его личным законом является российское право

· Если лицо имеет несколько иностранных гражданств, то его личным законом является право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

· Для лица без гражданства (апатрида) личным законом является право страны, где апатрид имеет место жительства

· Личным законом беженства является право страны, предоставившее ему убежище