С. Principles of Private Transnational Commercial Law

6. From time immemorial, international trade has mainly been carried out by private merchants and has given rise to uniform commercial usages, princi­ples, and rules for the allocation of commercial risks concerning the sale, carriage, insurance, delivery, and payment of goods. As sellers and buyers reside in dif­ferent countries, they often avail themselves of gener­ally recognized legal principles - such as freedom of contract, -> good faith (bona fide), -> pacta sunt serv­anda, use of commercial customs and corporations (-> Corporations in International Law) with separate legal personality, commercial arbitration, and recognition of commercial arbitral awards (-> Commercial Arbitration, International) - so as to apply customary commercial and contract practices rather than submit their contracts exclusively to the domestic laws and courts of one party to the possible disadvantage of the for­eign party. Since the medieval law merchant, coantract practices for the export and import of goods, related payments, and commercial arbitration exhibit a high degree of uniformity and were increasingly recog­nized as optional rules in domestic laws and commer­cial agreements, eg establishing the Hanseatic League among over 70 cities.

7. The medieval -> lex mercatoria had not only been a ius mercatorum but also a customary law approved by governmental authorities. With the advent of mercantilism and -> colonialism, this law merchant became increasingly influenced by government interventions, eg granting trade monopolies and privileges for the English, Dutch, and French East India Companies, and by national codifications of commercial laws, such as Colbert's Ordonnance sur le commerce of 1673 and the Grande Ordonnance sur la marine of 1681 in France. In England, the law mer­chant continued to be recognized as a universal body of law separate from common law and equity until 1756 when, under Lord Mansfield CJ of the King’s Bench and specially created juries of merchants, the customary merchant and maritime law was recog­nized as an integral part of English common law.

The successive codifications of commercial laws (eg the French Code de commerce of 1807, the German Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch of 1861, and the English Sale of Goods Act of 1893) regulated commercial transactions as part of civil law. Modern private transnational commercial law is increasingly influenced by public and private international organ­izations, such as the -> United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL) and the -> International Chamber of Commerce (ICC), which elaborate international conventions, standard con­tracts, and model laws, and codify commercial usages. The principles of transnational law are founded on the principle of the autonomy of the parties’ will and its recognition as optional law in national legal sys­tems; they substitute national conflict of law rules aimed at 'nationalizing' disputes—eg by localising the 'seat of the obligation' and consigning the case to one municipal law - by uniform substantive princi­ples of commcrcial law and arbitration which, while dependent on State authority for enforcement pur­poses, aim at limiting State control over transnational business, eg by private arbitration clauses based on UNCITRAL’s 1985 Model Law on International Commercial Arbitration, in order to reduce transac­tion costs. Ihe interrelationships between private and public, national and international principles of trade law are Illustrated by the WTO Agreement on Pre-Shipment Inspection ([signed 15 April 1994, entered into force I January 1995] 1868 UNTS 368), whose 'independent review procedures' (Art. 4) offer pri­vate parties direct access to commercial arbitration in the WTO.

А. Введение

С самого начала истории межрегиональная торговля и ее правовое регулирование (ubi commercium, ibi ius) были зарегистрированы как средства обеспечения горожан огромным разнообразием дефицитных товаров и услуг в большем количестве и лучшего качества. Большинство людей зарабатывают на жизнь, обменивая плоды своего труда на необходимые им продукты. Таким образом, все гражданские общества являются также экономическими и юридическими обществами. Так как добровольная международная торговля, как правило, является взаимовыгодной для всех торговых стран, частное и государственное торговое право является одним из старейших отраслей национального и международного права. Например, особые правила межрегиональной торговли, уже присутствующие в Вавилонском Кодексе Хаммурапи, в законах и торговых соглашениях древних греческих городов, в римском праве и в торговых соглашениях между Римом и Карфагеном. Марракешское соглашение о создании Всемирной Торговой Организации регулирует более 90% всей мировой торговли между 153 членами ВТО посредством всеобъемлющих правовых норм, которые призваны "сохранить основные принципы... лежащие в основе этой многосторонней торговой системы" (преамбула Марракешского соглашения; -> Всемирной торговой организации [ВТО]). Четкое признание и разграничение принципов, целей и правил, их постепенное уточнение путем последовательных "раундов" -многосторонних торговых переговоров (см. например-> Дохийский раунд; Уругвайский раунд переговоров), сотни правил урегулирования споров, принятые Органом ВТО по разрешению споров («ОРС»; - Всемирная торговая организация, урегулирование споров), а также в рамках-> Генерального соглашения по тарифам и торговле (1947 и 1994) (ГАТТ), со времен Второй мировой войны внесли свой вклад в динамичное развитие международного торгового права. Тем не менее, поскольку все соглашения остаются неполными, требование обычного права о разрешении международных споров «в соответствии с принципами справедливости и международного права», включая «уважение и соблюдение прав человека и основных свобод для всех» — как было указано в преамбуле и в ст. 31-> Венской Конвенции о праве международных договоров (1969) (1155 Серия договоров ООН 331; «ВКПМД») — сыграло ключевую роль в юридическом и судебном толковании и прогрессивном развитии регионального и всемирного торгового права в соответствии с другими областями международного права, такими, как правозащитные обязательства всех членов ВТО (-> Торговля и права человека).

2. Применимы правила или нет, зависит от того, удовлетворяют ли социальные явления условиям «если-тогда». -> Общие принципы права, такие, как -> подход/принцип предосторожности, на который ссылался апелляционный орган ВТО —> в споре № DS26 (дело "EC-Гормоны"), воплощают в себе больше общих ценностей или нормативных целей, релевантность которых в толковании правил может потребовать уравновешивания и взвешивания конкурирующих принципов, таких, как в толковании конкретных «правил предосторожности» в ст. 5 Соглашения ВТО по применению санитарных и фитосанитарных мер ([подписано 15 апреля 1994 года, вступило в силу 1 января 1995 года] 1867 "Серия договоров" ООН 493). Ориентированные на принципы толкования могут рационализировать и узаконивать правила, например, раскрывая текстовое значение, системную взаимосвязь и "объект и цель" правил (см. ст. 31 ВКПМД), оправдывая их «динамичное толкование» в соответствии с согласованными изменениями закона, например признание практики применения ценового картеля как «антиконкурентной практики», или демонстрируя, что ограничения свободы являются применимыми, необходимыми и соразмерными средствами для реализации общественных интересов. Часто аргументы толкования зависят от того, кто интерпретирует торговые правила, для кого и в каком правовом контексте; например, европейские суды защищают таможенные правила Европейского союза как индивидуальные свободы торговли, но принимают ориентированные на власть аргументы торговли политиков, так, что основные правила таможенного союза в ГАТТ 1947 года следует рассматривать только как -межправительственные права и обязательства членов ВТО, основанные на политических принципах взаимности, а не на экономических принципах благосостояния потребителей и конституционных принципах -> верховенство права в интересах граждан. Требование о толковании международных договоров с должным учетом «любых соответствующих норм международного права, применяемых в отношениях между участниками» (статья 31 (3) (c) ВКПМД) похоже на широко распространенные конституционные требования о толковании внутреннего законодательства в соответствии с международными правовыми обязательствами заинтересованной страны, отражают предположения в отношении противоречащих друг другу обязательств. Общие принципы, такие как -> устойчивое развитие, как одна из целей ВТО, «исключения» и «статьи общественных интересов» в торговых соглашениях за последние 60 лет и до настоящего времени позволили решить более чем 400 споров ГАТТ и ВТО, так же, как и прецедентное право Европейского суда и других региональных судов избежать конфликты между правилами международной торговли и внеэкономическими правовыми обязательствами торгующих стран.