Адвокат — представитель потерпевшего

В уголовном процессе защита прав и законных интересов потерпевшего обеспечивается, прежде всего, деятельностью соответствующих государственных органов, обязанных возбу­дить уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков преступления, принять все предусмотренные законом меры по установлению события преступления, лиц, виновных в со­вершении преступления, и к их наказанию. Органы, ведущие процесс, свою деятельность в этом направлении осуществляют в силу должностной обязанности и независимо от усмотрения и просьбы заинтересованного лица.

Закон предоставляет широкие возможности самому потер­певшему для защиты своих прав и интересов. Влиять на ход и исход процесса потерпевший может с помощью своего пред­ставителя.

Возможность пользоваться правами потерпевшего возни­кает лишь после признания гражданина потерпевшим поста­новлением (определением), в котором указано, какой вред при­чинен гражданину. Установив, что права потерпевшего пре­доставлены кому-либо необоснованно, суд должен вынести определение об устранении лица от участия в деле в каче­стве потерпевшего и уведомить лицо о принятом решении. Следует при этом иметь в виду п. 9 ст. 34 УПК, который со­держит исчерпывающий перечень близких родственников, вопрос о правомерности признания лица потерпевшим, и о возможности быть его представителем находится в поле зре­ния адвоката.

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

Признание потерпевшим означает лишь наличие доста­точных доказательств, позволяющих наделить лицо опреде­ленными процессуальными правами, а не признание факта причинения ему вреда. Данный факт может быть установлен только обвинительным приговором суда, вступившим в закон­ную силу. Для сравнения вспомним, что обвиняемым лицо признается не потому, что установлена его виновность, а в связи с наличием "достаточных доказательств, дающих осно­вание для предъявления обвинения в совершении преступле­ния" (ст. 143 УПК).

Если постановление (определение) о признании потерпев­шим не вынесено, адвокат должен разъяснить гражданину порядок признания потерпевшим и в соответствующих случа­ях порядок обжалования действий органов, ведущих процесс.

Потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред.

Иногда термин "потерпевший" содержится в диспозиции уголовно-правовой нормы.

Определение потерпевшего нередко затрудняет квалифи­кация обвинения.

Признание потерпевшим представляется необходимым в том случае, когда преступление не было окончено, но о по­кушении или приготовлении знало лицо, чьи права, охраняе­мые уголовным законом интересы ставились под угрозу.

В уголовном процессе потерпевшим признается лицо, в отношении которого имеется достаточно доказательств для предварительного вывода о том, что преступлением непос­редственно нарушены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уголовным законом интересы, тогда как в уголов­ном праве под потерпевшим понимается лицо, которому пре­ступлением причинен физический, моральный или имуществен­ный вред.

Порою перед адвокатом встает вопрос об оказании юриди­ческой помощи лицу, пострадавшему от преступления, совер­шению которого способствовало неправомерное или амораль­ное поведение самого пострадавшего.

Если есть достаточно доказательств для предварительно­го вывода о том, что преступлением непосредственно нару­шены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уго­ловным законом интересы, вряд ли можно отказывать в при­знании лица потерпевшим.

§ 2 Адвокат в суде

Следует отметить, что вопрос об уголовной ответственно­сти лиц, пострадавших в связи с собственным преступным по­ведением, рассматривается лишь в единичных случаях. При этом по делам об умышленных убийствах правовая оценка преступного поведения не давалась 95 процентам таких лиц, по делам об умышленных тяжких телесных повреждениях — 34, по делам о преступлениях, совершенных при превышении необходимой обороны или в состоянии аффекта, — 50 процен­там Признание этих лиц только потерпевшими позволяет им избежать ответственности за содеянное и искажает перспек­тиву дела.

Для адвоката существен вопрос о моменте признания лица потерпевшим.

Предъявление гражданского иска и признание граждан­ским истцом производится до начала судебного следствия (ст. 29 УПК). Вопрос о признании потерпевшим или гражданским ист­цом решается при возбуждении дела и предании правонару­шителя суду или в подготовительной части судебного разби­рательства.

Потерпевшему предоставлены процессуальные права. Жалоба потерпевшего является кассационной и влечет за со­бой кассационное производство лишь в тех случаях, когда лицо в соответствии с действующим законом допущено к участию в деле в качестве потерпевшего либо представителя потерпев­шего.

Суды кассационной и надзорной инстанций обязаны про­верить дело в полном объеме и принять все меры к установ­лению события преступления и лиц, виновных в его соверше­нии (ст. 3, 332, 380 УПК). Поэтому предоставление после по­становления приговора права участвовать в деле лицам, кото­рые не признавались потерпевшими в предыдущих стадиях, может нарушить право обвиняемого на защиту и без какой-либо необходимости усложнить процесс.

На практике в юридические консультации с просьбой о приеме поручения обращаются сами потерпевшие. Если при­глашение исходит от других лиц, участие адвоката в судопро­изводстве становится возможным лишь при согласии на это потерпевшего.

Потерпевший может в любой момент производства по делу отказаться от защитника.

В уголовном процессе предусмотрено представительс i во потерпевшего по соглашению (его осуществляют адвокаты и

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

другие лица) и по закону (обязательное или законное пред­ставительство). Законные представители потерпевших пере-;

числены в п. 8 ст. 34 УПК. Малолетние, слабоумные и те, кого' душевная болезнь лишает возможности отдавать себе отчет в • своих действиях или руководить ими, не могут самостоятель­но осуществлять защиту своих прав и интересов. И когда они;

признаются потерпевшими, права, предусмотренные в ст. 53 УПК, имеют их законные представители. В судебной практи-1 ке отказ такого потерпевшего от адвоката, приглашенного'! законным представителем, не является основанием для уст- j ранения адвоката из процесса, i

Адвокат допускается в качестве представителя потерпев-' шего при наличии ордера юридической консультации и согла- | сия потерпевшего. На предварительном следствии представи- ] тель потерпевшего допускается к участию в деле по поста- i новлению следователя или прокурора, а в суде — постановле- ^ нием судьи и определением суда. '|

Обстоятельства, исключающие участие адвоката в деле, | относятся к выполнению им поручения как со стороны потер- ;

певшего, так и со стороны обвиняемого (ст. 67¹ УПК). Адвокат, ;

кроме того, не может быть представителем потерпевшего, если \ он прежде участвовал в данном деле в качестве общественного защитника или обвинителя, секретаря судебного заседания, допрашивался или подлежит допросу в качестве свидетеля. '

При наличии указанных в законе обстоятельств, препят- , ствующих участию в деле представителя потерпевшего, он устраняется мотивированным постановлением следователя, про­курора или определением суда.

Известны выступления в качестве представителей граж- -данских истцов В. Д. Спасовича, А. И. Урусова и других выда­ющихся адвокатов. А. И. Урусов отмечал общность задачи про­курора и адвоката с тем различием, что "представитель госу­дарственного обвинения предъявляет требования о наказании, а гражданский истец — об убытках'". Урусов и Спасович под­черкивали главенствующую роль прокурора в изобличении обвиняемого. В процессе по делу Овсянникова В. Д. Спасович говорил, что главным обвинителем является прокурор, "но, кроме этой главной обвиняющей стороны, могут быть обвини­тели второстепенные, случайные, гражданские истцы, лица, потерпевшие от преступления, действующие ввиду своих осо­

' Судебные речи известных русских юристов. С 750.

§ 2. Адвокат в суде

бенных интересов» Эти интересы очерчивают около каждого из них круг, за который и выходить ему не следует. Когда является такой гражданский истец, то он должен совершенно ясно и точно определить, чего он ищет, с кого и на каком основании'".

Особое место занимает многочисленная группа адвокатов, представителей потерпевших, таких, как П. А. Андеевский, А. С. Зарудный, Н. П. Карабчевский, Н. К. Муравьев, Н. Д Соко­лов, А. И. Урусов, М. М. Винавер, О. О. Грузенберг, А. А. Ку-перник и др. Принципиальная защита равноправности, нескры­ваемое сочувствие к общим тенденциям освободительного дви­жения — таковы характерные черты, объединяющие эту груп­пу, где бы она ни выступала в лице наиболее известных или самых скромных своих представителей.

Деятельность потерпевшего носит обвинительный харак­тер, поскольку он заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему моральный, физический или имуще­ственный вред.

Как сам потерпевший, так и его представитель дополня­ют имеющиеся доказательства обвинения.

Вместе с тем процессуальный интерес потерпевшего про­тивоположен интересу обвиняемого, но это вовсе не исклю­чает возможности совершения потерпевшим (исходя именно из своего процессуального интереса) действий, которые объек­тивно благоприятны для обвиняемого. Такие действия совер­шаются потерпевшим путем заявления ходатайств об установ­лении тех или иных обстоятельств, путем обжалования и т. п.

Если адвокат — представитель потерпевшего убеждается в том, что к уголовной ответственности привлечены не все лица, причинившие вред потерпевшему, он ходатайствует об их привлечении. Если выявляется, что обвиняемому поставле­ны в вину не все преступные действия, причинившие вред потерпевшему, или действия обвиняемого квалифицированы по закону о менее тяжком преступлении, заявляется хода­тайство о расширении объема обвинения либо о квалифика­ции действий обвиняемого по закону о более тяжком пре­ступлении. Адвокат — представитель потерпевшего предпри­нимает эти действия, поскольку он обязан использовать все

' См.: Судебные речи известных русских юристов. С. 664; Перлов И. Д. Судебные прения и последнее слово подсудимого в советском уголовном процессе. М., 1957. С. 176.

8 Адвокатура • РФ

216 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан, обратившихся к нему за юриди­ческой помощью.

Поскольку представитель потерпевшего осуществляет функцию обвинения, его участие в деле при отсутствии за­щитника нарушает право обвиняемого на защиту. Наличия у следователя и суда права назначить защитника, если они счи­тают это необходимым, недостаточно. Полагаем, что в УПК следовало бы указать на обязательное участие защитника, когда у потерпевшего на предварительном следствии или в судебных стадиях процесса имеется представитель.

Потерпевший и его представитель имеют право знакомить­ся со всеми материалами дела с момента окончания предвари­тельного следствия.

Если поручение потерпевшего принято до окончания рас­следования, юридическая консультация может направить сле­дователю письмо с просьбой сообщить дату ознакомления с делом. В соответствии со ст. 58 и 200 УПК в деле должны быть данные о вручении потерпевшему и его представителю уве­домления следователя об окончании расследования.

,0днако на практике право на ознакомление с делом обес­печивается не всегда. Иногда формальным основанием для этого являются заявления граждан, полученные при объявлении им постановления о признании их потерпевшими, о том, что при окончании следствия они знакомиться с делом не желают. По­добная практика не основана на законе, она влечет ограниче­ние предоставленных потерпевшему прав, если даже заявле­ние подано потерпевшим по собственной инициативе. Это не освобождает следователя от обязанности уведомить потерпев­шего и его представителя об окончании расследования и одно­временно разъяснить этим лицам, что они вправе ознакомиться с материалами дела (ст. 200 УПК).

Потерпевшему и его представителю материалы предъяв­ляются до ознакомления с делом обвиняемого, его законного представителя и защитника.

Об ознакомлении с делом составляется протокол, в кото­ром следователь отмечает, с какими материалами произведе­но ознакомление и какие ходатайства были заявлены. Пись­менные ходатайства приобщаются к делу. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении ходатайств следова­тель выносит мотивированное постановление, которое объяв­ляется лицу, заявившему ходатайство (ст. 200 УПК).

§ 2. Адвокат в суде

С момента допуска к участию в деле представитель по­терпевшего имеет право заявлять не только ходатайства, но и отводы, приносить жалобы на действия следователя и про­курора.

Адвокат должен обстоятельно разъяснить потерпевшему его права и оказать ему необходимую юридическую помощь. Например, при ознакомлении с делом выявились основания для признания потерпевшего гражданским истцом. Адвокату следует разъяснить потерпевшему, что в случае предъявле­ния иска он может быть признан гражданским истцом (ст. 137 УПК). По просьбе потерпевшего адвокат составляет исковое заявление, ходатайствует о наложении ареста на имущество обвиняемого или лиц, несущих по закону ответственность за его действия (ст. 175 УПК).

Обвиняемый, защитник, потерпевший и его представи­тель имеют право знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания предварительного следствия. Аналогично решается вопрос в отношении гражданского истца, граждан­ского ответчика и их представителей.

Одна из форм окончания предварительного следствия — прекращение дела. Потерпевший и его представитель вправе знакомиться со всеми материалами прекращаемого дела¹. Осу­ществление этого права может иметь существенное значение для обжалования постановления о прекращении дела и разре­шения задач уголовного судопроизводства.

Без ограничения каким-либо сроком лицо, от которого поступило заявление или сообщение о преступлении, вправе обжаловать постановление об отказе в возбуждении уголовно­го дела (ст. 113 УПК). Обжалование таких постановлений име­ет немалое значение. Практика работы всех без исключения органов предварительного расследования свидетельствует о том, что факты необоснованных отказов в возбуждении уго­ловных дел и укрытия преступлений от учета существуют по­всеместно.

Представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным участником судебного разбирательства. В со­ответствии с УПК в судебном разбирательстве он имеет право:

заявлять отводы (ст. 272); ходатайствовать и высказывать свое мнение о ходатайствах, заявленных другими участниками су­дебного разбирательства (ст. 276); поддерживать гражданский

Уголовно-процессуальный кодекс. Комментарий. С. 335.

218 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

иск и просить суд принять меры для обеспечения заявленного иска (ст. 54); вносить предложения о порядке судебного след­ствия (ст. 279); предъявлять доказательства и участвовать в их исследовании на судебном следствии (ст. 70, 280, 283, 288— 294); в определенных законом случаях участвовать в судеб­ных прениях (ст. 295); предъявлять суду в письменном виде проект формулировки приговора (ст. 298); знакомиться с про­токолом судебного заседания и подавать замечания на прото­кол (ст. 264—265).

В тех случаях, когда представитель потерпевшего заяв­ляет отвод, ходатайствует вместо потерпевшего, он не заме­щает его. Представитель потерпевшего в этом случае осуще­ствляет свое право, право стороны, и суд обязан разрешить заявленные ходатайства вне зависимости от отношения к ним потерпевшего. В единичных случаях суд может рассмотреть дела в отсутствие потерпевшего, с участием его представите­ля (ст. 253 УПК). Такая же исключительная ситуация возмож­на, когда в судебном заседании отсутствует подсудимый и дело рассматривается с участием его защитника. Но и в этом слу­чае защитник не действует вместо обвиняемого, не заменяет его. Участие в деле представителя потерпевшего не ограни­чивает возможность самостоятельного осуществления своих процессуальных прав обвиняемым, потерпевшим или другим представляемым.

В уголовный процесс представитель вступает с согласия потерпевшего, но это не означает, что адвокат является сле­пым исполнителем воли потерпевшего.

Поддержание потерпевшим обвинения не сводится к уча­стию в судебных прениях, оно осуществляется на протяжении всего судебного разбирательства путем заявления ходатайств, представления доказательств и т. п.

На представителе потерпевшего лежит обязанность дока-зывания своих утверждений. Потерпевший может не исполь­зовать свои возможности в доказывании — это его право, ко­торым он свободно распоряжается. Представитель потерпев­шего должен полностью использовать процессуальные права в доказывании.

Важное практическое значение имеет вопрос об отноше­нии адвоката к характеру процессуального интереса потер­певшего, к его показаниям и позиции.

Заинтересованность потерпевшего многообразна. Не все­гда его интересы соответствуют интересам установления ис-

§ 2 Адвокат в суде 219

тины. Потерпевший может быть заинтересован в том, чтобы помешать в одних случаях установлению отдельных обстоя­тельств совершения преступления, в других — в изобличении преступника, а в третьих — в раскрытии самого события пре­ступления. Это может быть вызвано опасениями личной от­ветственности, поскольку выяснение обстоятельств дела рас­крывает преступное или неблаговидное поведение потерпев­шего, характер взаимоотношений с обвиняемым и т. п. Инте­рес потерпевшего может , препятствовать разрешению задач уголовного судопроизводства.

Показания потерпевшего и его позиция по делу всегда требуют глубокого изучения и сопоставления с собранными доказательствами.

Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Позиция адвоката — представителя потерпевшего может отличаться от отношения к делу потерпевшего и любого другого участника процесса.

Закон запрещает адвокату отказываться от принятой на себя защиты обвиняемого. Положение же потерпевшего иное, и ставить знак равенства между ним и обвиняемым, между защитником и представителем потерпевшего нет оснований. В том случае, когда позиция потерпевшего не соответствует закону или материалам дела, адвокат не вправе ее поддер­живать и должен заявить об этом потерпевшему, разъяснив, что он может обратиться к другому представителю. Если по­терпевший не согласен с позицией своего представителя и не отказался от него, адвокат должен отказаться от ведения дела.

Вместе с тем высказано и иное отношение к позиции ад­воката — представителя потерпевшего.

Как известно, согласно презумпции невиновности возни­кающие сомнения толкуются в пользу обвиняемого и недока­занная виновность равнозначна доказанной невиновности.

В случае предъявления к подсудимому гражданского иска представитель потерпевшего получает право участия в судеб­ных прениях.

Поскольку для удовлетворения иска необходимо доказать факт преступного посягательства и участия в нем подсудимо­го, на представителе истца лежит обязанность доказывания этих обстоятельств. В некоторых случаях посягательство мо­жет и не содержать состава преступления, что влечет остав-

220 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

ление иска без рассмотрения. Обычно же представитель граж­данского истца доказывает факт преступного деяния и учас­тия в нем подсудимого, ибо, если не установлено событие преступления или не доказано участия в нем подсудимого, суд в удовлетворении иска отказывает (ст. 310 УПК). В речи представителя гражданского истца обосновывается, с кого (под­судимых, гражданских ответчиков) и в каком размере следует произвести взыскание. В определенных случаях в речи осве­щается судьба вещественных доказательств (ст. 86 УПК), ос­париваются предложения участников процесса, противореча­щие закону и интересам доверителя.

Участвуя в судебных прениях и доказывая гражданский иск, адвокат хотя и обвиняет подсудимого, но объем этого обвинения значительно уже объема обвинения, содержащего­ся в речи прокурора. Представитель гражданского истца не вправе касаться в прениях данных, характеризующих лич­ность подсудимого, и вопросов избрания меры наказания. На­значение подсудимому сурового или мягкого наказания не влияет на принятие решения по иску. Адвокат не должен за­трагивать в речи вопросы наказания, а также вопросы юриди­ческой квалификации действий подсудимого. Например, по делу о хищении вещей потерпевшего квалификация действий под­судимого грабежом или кражей на судьбу гражданского иска не влияет. Вместе с тем гражданский истец может быть заин­тересован в возложении на подсудимых солидарной, а не до­левой ответственности. В этих случаях представитель граж­данского истца при наличии оснований доказывает, что под­судимые совершили преступление, связанное общим намере­нием. Иногда судьи, памятуя об отсутствии у потерпевшего права участия в судебных прениях, неосновательно переносят этот запрет на гражданских истцов и их представителей. Име­ет место и противоположное явление: участие в судебных прениях адвоката — представителя протерпевшего при отсут­ствии гражданского иска. Эти неправомерные выступления проводятся под видом дополнения судебного следствия.

Потерпевший и его представитель имеют право на касса­ционное обжалование. Они мбгут давать объяснения при рас­смотрении дела в кассационном порядке.

Право потерпевшего на кассационное обжалование дол­жно быть реальным. В судебной практике признавалось не­правильным рассмотрение дела в суде второй инстанции в отсутствие потерпевшего, который подал кассационную жа-

§ 2 Адвокат в суде 221

лобу и просил сообщить о дне рассмотрения дела, однако не был извещен об этом Ошибочными признавались также слу­чаи, когда потерпевший не извещался о поданных жалобах и ему не разъяснялось право на ознакомление с жалобами и подачу на них своих возражений

Потерпевший и его представитель вправе подать не толь­ко кассационную жалобу, направить возражения на протест прокурора и на жалобы других участников процесса Отказ потерпевшего от своих прав в судебном разбирательстве не устраняет право потерпевшего и его представителя на учас­тие в кассационном производстве

Потерпевший и его представитель вправе подать частную жалобу на определение суда о прекращении уголовного дела, в том числе на частичное прекращение дела.

Кассационная либо частная жалоба подается представи­телем с согласия потерпевшего.

В случаях, когда это не влечет усиление наказания или применение закона о более тяжком преступлении, право представителя потерпевшего обжаловать приговор не вызы­вает сомнений Адвокат в таких случаях может и должен ока­зать потерпевшему юридическую помощь. О ее необходимости свидетельствует, в частности, что в приговорах нередко встре­чаются недопустимые для судебных документов формулиров­ки Подача представителем потерпевшего кассационной жало­бы, в которой ставится, например, вопрос об исключении из приговора формулировок, необоснованно нарушающих мораль­ный интерес потерпевшего, может оказать содействие в осу­ществлении правосудия.

Более сложным является вопрос о праве представителя потерпевшего на обжалование приговора по основаниям, вле­кущим для подсудимого поворот к худшему.

В ст 325 УПК указаны участники процесса, которым пре­доставлено право обжаловать или возложена обязанность оп­ротестовать приговор в кассационном порядке, рассмотрены пределы права кассационного обжалования приговора, кото­рые принадлежат гражданскому истцу, гражданскому ответ­чику, их представителям и оправданному. В отношении же других участников процесса УПК не указывает границы их прав на кассационное обжалование, что не означает, что они вправе обжаловать приговор по любому основанию, без ка­ких-либо ограничений Например, по делам с несколькими

222 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

подсудимыми потерпевший и его представитель вправе обжа­ловать приговор только в части, касающейся того лица и тех действий, которыми потерпевшему: причинен вред, и т.п.

Вопрос об усилении наказания и о применении закона о более тяжком преступлении разрешен законодателем вст. 340 УПК.

Полномочия представителя обусловлены волей представ­ляемого. Представляемый вообще может лишить своего пред­ставителя полномочий, в частности, на кассационную жалобу, поданную представителем. Но представляемый не может рас­ширить полномочия представителя, если эти полномочия ог­раничены тем или иным законом. Так, закон четко определил, что приговор может быть отменен за мягкостью наказания или в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении лишь в случаях, когда по этим основаниям при­несен протест прокурором или подана жалоба потерпевшим, но не его представителем (ст. 340 УПК). Отсюда следует, что расширить круг лиц или оснований для отмены приговора мож­но лишь путем изменения закона.

Представитель потерпевшего не назван также в ст. 341 и 353 УПК. Круг поводов к отмене оправдательного приговора строго ограничен в ст. 341 УПК. Право на жалобу, влекущую поворот к худшему, имеют лишь лица, прямо указанные в законе.