Правомочия конкурсного управляющего по формированию конкурсной массы

Одним из основных этапов конкурсного производства является фор­мирование конкурсной массы.

В связи с этим в группу наиболее важных правомочий конкурсного уп­равляющего включаются права, связанные с формированием конкурсной массы.

Конкурсную массу составляет все имущество должника, имеющее­ся у него на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства.

Таким образом, конкурсная масса состоит из двух относительно обо­собленных частей, в первую из которых включается имущество, имею­щееся в наличии во владении, пользовании и распоряжении должника

Глава 3

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Конкурсное производство

на момент открытия конкурсного производства. Вторую часть состав­ляет имущество, выявленное в ходе конкурсного производства.

В правовой науке существуют различные подходы к определению по­нятия «конкурсная масса». Так, В.Ф. Попондопуло отмечает, что кон­курсная масса — это определенный имущественно-правовой комплекс, включающий в себя не только вещи и вещные права должника, но и другие имущественные права должника, а в определенных случаях и обязанности¹.

Вместе с тем в науке было высказано мнение о необходимости диф­ференциации двух смежных понятий: «имущественная масса» и «конкур­сная масса»². Критериями разграничения данных понятий предлагается считать два признака: назначение и состав соответствующего имущества. Так, по словам М.В. Телюкиной, «Закон не дифференцирует статус иму­щества должника сразу после открытия конкурсного производства и к моменту начала распределения средств между кредиторами. Между тем состояние имущества должника может претерпеть в течение этого пе­риода существенные изменения»³. В этой связи термин «имуществен­ная масса» следует использовать для обозначения имущества, имеюще­гося у должника на момент признания его банкротом и открытия кон­курсного производства. Конкурсной массой предлагается называть имущество, готовое к распределению между кредиторами, т.е. денежные средства, полученные от реализации имущественной массы и неликвид­ного имущества. На наш взгляд, такое предложение является оправдан­ным теоретически, однако в практическом плане данная позиция вы­зывает определенные сомнения. Во-первых, для кредиторов больший интерес (прежде всего практический) представляет именно конкурсная масса (и с точки зрения определения, данного законодателем, и с точки зрения определения, предложенного данным автором), во-вторых, зако­нодательство допускает разные способы удовлетворения требований кре­диторов, например, путем предоставления отступного, зачета требований (п. 8 ст. 142 Закона о банкротстве 2002 г.). Данные обстоятельства в опре­деленной степени снижают практическую целесообразность разграниче­ния понятий «имущественная масса» и «конкурсная масса».

Следует заметить, что в соответствии с законом не все имущество должника включается в конкурсную массу: в нее включается только то имущество, на которое может быть обращено взыскание.

¹ См.: Попондопуло В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятель­ности (банкротства). Учеб. пособие. М., 2001. С. 215.

² См.: Телюкина М.В. Основы конкурсного права. С. 440.

³ Там же.

Прежде всего изымается имущество, находящееся в пользовании должника, но не принадлежащее ему:

а) арендованное имущество или находящееся у должника на ответствен­
ном хранении;

б) личное имущество работников предприятия, кроме имущественных
вкладов участников юридических лиц.

Из оставшегося имущества исключаются изъятое из оборота имуще­ство, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, а также иное имущество, предусмот­ренное Законом о банкротстве 2002 г. (п. 2 ст. 131).

При наличии у должника изъятого из оборота имущества конкурс­ный управляющий обязан уведомить об этом собственника такого иму­щества. В свою очередь собственник обязан в течение шести месяцев с даты получения уведомления от конкурсного управляющего либо при­нять это имущество, либо закрепить за другим лицом. В случае неиспол­нения собственником данной обязанности по истечении 6-месячного срока все расходы на содержание имущества, изъятого из оборота, воз­лагаются на собственника.

К социально значимым объектам закон относит дошкольные обра­зовательные учреждения, общеобразовательные, лечебные учреждения, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, от­носящиеся к системам жизнеобеспечения. Следует обратить внимание, что Закон о банкротстве 1998 г. исключал из конкурсной массы жилищ­ный фонд социального назначения, детские дошкольные учреждения, объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для данного региона (ст. 104). Они подлежали передаче соответствующему муниципальному образованию. В этом случае обязанность по содержа­нию и обеспечению функционирования объектов в соответствии с их целевым назначением возлагалась на уполномоченные органы местного самоуправления по истечении одного месяца с момента получения уве­домления от конкурсного управляющего. При анализе данных положе­ний следует учесть, что Закон о банкротстве 1998 г. предполагал безвоз­мездную передачу этих объектов. Впоследствии данный закон в этой части стал предметом рассмотрения КС РФ, основанием чему послужи­ла жалоба одной из иностранных компаний. Постановлением КС РФ от 16 мая 2000 г. № 8-П признаны не соответствующими Конституции РФ положения п. 4 ст. 104 Закона о банкротстве 1998 г. в той части, в которой они позволяют передавать вышеуказанные объекты без вы­платы должнику, находящемуся в процедуре конкурсного производства,

Глава 3

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Конкурсное производство

разумной, справедливой компенсации, обеспечивающей баланс меж­ду публичными и частными интересами, а также не допускают судеб­ной проверки такой передачи по существу.

Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает, что первоначально из кон­курсной массы исключается жилищный фонд социального использо­вания. Иные социальные объекты подлежат реализации в особом по­рядке — по конкурсу, обязательным условием которого является обя­занность покупателя соблюдать целевое назначение данных объектов. Средства, полученные от продажи, поступают в конкурсную массу. В случае отказа или уклонения органа местного самоуправления от при­нятия социально значимых объектов конкурсный управляющий впра­ве обратиться в арбитражный суд с заявлением о понуждении органа местного самоуправления к принятию объектов. Впоследствии по ис­течении месяца с даты получения такого уведомления все расходы на содержание данных объектов возлагаются на соответствующие муни­ципальные образования.

Определенными особенностями отличается порядок формирования конкурсной массы имущества гражданина-должника.

В соответствии со ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по обязатель­ствам, в том числе связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, за исключением того, на которое не может быть обращено взыскание. Арбитражному суду предоставлено право по мо­тивированному ходатайству гражданина или иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, исключить из конкурсной массы имущество граж­данина, на которое в принципе не распространяются ограничения в части обращения взыскания, при условии, что исключение этого иму­щества из конкурсной массы в силу его неликвидности или низкой сто­имости не влияет существенным образом на состав конкурсной массы.

По-разному решается вопрос об имуществе, подлежащем включению в кон­курсную массу, в законодательстве о банкротстве зарубежных государств. Так, законодательство США в состав конкурсной массы включает не только материальные объекты и права на них, но и интеллектуальную и промышлен­ную собственность: клиентуру, ноу-хау, патенты, торговые знаки. Исключе­ние имущества из конкурсной массы может быть осуществлено в порядке, предусмотренном федеральным законодательством (§ 522 Кодекса о банк­ротстве США). В Германии в конкурсную массу включается все имущество, принадлежащее должнику на момент открытия конкурсного производства и приобретенное им во время конкурсного производства. Из конкурсной мас­сы исключаются предметы, на которые не может быть обращено принуди­тельное взыскание, а также предметы обычного хозяйственного обихода,

используемые в домашнем хозяйстве должника, если очевидно, что в слу­чае их отчуждения выручка будет несоизмерима с реальной стоимостью (§ 35 Конкурсного устава)¹.

Конкурсный управляющий обладает также полномочиями, направ­ленными на поиск, выявление и возврат имущества должника,находяще­гося у третьих лиц, а также иными полномочиями, направленными на увеличение конкурсной массы, в частности правом предъявления ис­ков о признании недействительными сделок, совершенных должником (ст. 166—181ГКРФ), об истребовании имущества должникаутретьихлиц, о расторжении договоров, заключенных должником (гл. 29 ГК РФ), и др. Ранее в Информационном письме от 6 августа 1999 г. № 43 «Вопро­сы применения Федерального закона „О несостоятельности (банкрот­стве)" в судебной практике» Президиум ВАС РФ указывал на то, что «конкурсный управляющий принимает меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, в том числе путем предъявления исков о признании недействительны­ми сделок, совершенных должником, а также совершения иных дей­ствий, предусмотренных законами и иными правовыми актами.

Заметим, что предъявление конкурсным управляющим исков о при­знании сделок, совершенных должником, недействительными может быть осуществлено по различным основаниям, включая основания, со­держащиеся в ст. 103 Закона о банкротстве 2002 г.

При наличии дебиторской задолженности предприятия-должника конкурсный управляющий вправе включить в конкурсную массу и выс­тавить на открытые торги не только имущество, но и права требования должника, если иной порядок продажи (уступки) таких прав не установ­лен кредиторами (например, путем возмездной уступки прав требования третьим лицам в порядке, предусмотренном в ст. 382—390 ГК РФ).

Между тем такой способ реализации имущества должника рассмат­ривается как исключительный и применяется только в случаях, когда отсутствует реальная возможность реализовать эти права путем предъяв­ления требования к лицам, выступающим должниками в соответству­ющих обязательствах.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Права требования реализуются в порядке их уступки. Не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в

См.: Аленичева Т.Д., Гришаев СП. Указ. соч. С. 45.

ГиаваЗ

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Конкурсное производство

§6

частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причинен­ного жизни или здоровью.

Формируя конкурсную массу, конкурсный управляющий осуществ­ляет инвентаризацию и оценку имущества должника.При проведении ин­вентаризации устанавливается фактическое наличие имущества, оно со­поставляется с данными бухгалтерского учета, а также проверяется пол­нота отражения в учете обязательств организации.

Инвентаризации подлежит все фактически находящееся у должни­ка имущество, а не только указанное в бухгалтерских документах, а именно:

— основные средства (земельные участки и объекты природопользования,
здания, машины, оборудование, незавершенное строительство);

— оборотные запасы и активы (сырье, материалы, малоценные и быстро­
изнашивающиеся предметы, незавершенное производство, готовая про­дукция);

— нематериальные активы (патенты, лицензии, товарные знаки и знаки
обслуживания);

— финансовые вложения (инвестиции в дочерние и зависимые общества,
в другие организации, собственные акции, выкупленные у акционеров,
предоставленные займы другим организациям);

— дебиторская задолженность;

— денежные средства (расчетные и валютные счета, прочие средства).
Инвентаризация имущества должника является основанием для

проведения оценки имущества должника, под которой следует понимать определение стоимости принадлежащего должнику имущества. Для этого конкурсный управляющий вправе привлекать независимых оцен­щиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества дол­жника, если иное не установлено собранием кредиторов. Оценщик дол­жен определить ликвидационную стоимость имущества, в том числе финансовых вложений и нематериальных активов.

Ликвидационная стоимость объекта— это денежная сумма, которую продавец может получить при ликвидации предприятия и раздельной продаже его активов (на практике обычно определяется на основе ры­ночной стоимости активов за вычетом расходов, связанных с подготов­кой к реализации и реализацией данных активов в рамках конкурсного производства).

Заключительным этапом формирования конкурсной массы является разделение имеющегося у должника имущества на лоты, их реализация и аккумулирование полученных денежных средств на единственном счете должника.Разделение имущества на лоты производит конкурсный уп­равляющий исходя из цели получения наибольшей выручки, посколь-

ку сохраняются производственные структуры предприятия, способные в будущем выпускать различную продукцию. К примеру, помещения, расположенные в одном здании, могут быть включены в различные имущественные лоты и проданы по отдельности.

Возможна продажа предприятия как единого имущественного ком­плекса, когда отчуждаются все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. При этом покупа­тель приобретает предприятие в чистом виде, без долгов. Уплачиваемая в этом случае цена будет гораздо ниже, чем цена при покупке аналогич­ного предприятия, но без применения к нему конкурсного производ­ства. Данное положение делает более привлекательным приобретение предприятия-должника как единого имущественного комплекса.

Порядок продажи предприятия-должника при конкурсном произ­водстве аналогичен порядку, установленному Законом о банкротстве 2002 г. (ст. 139) в отношении продажи предприятия-должника при внеш­нем управлении (ст. 110). Однако не следует забывать о том, что право­вой статус должника при внешнем управлении и конкурсном производ­стве различен, следовательно, ряд положений ст. 139 Закона о банкрот­стве 2002 г. не могут применяться при продаже предприятия-должника в конкурсном производстве. К примеру, порядок и сроки продажи пред­приятия-должника включаются в план внешнего управления, и после­дующее одобрение собранием кредиторов плана внешнего управления автоматически влечет за собой одобрение положений, касающихся по­рядка и сроков продажи предприятия. Однако данное положение непри­менимо к конкурсному производству ввиду отсутствия такого плана в данной процедуре.

Следует обратить внимание, что предложения конкурсного управ­ляющего о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должни­ка подлежат обязательному утверждению собранием (комитетом) кре­диторов (п. 1 ст. 139 Закона о банкротстве 2002 г.). Аналогичное поло­жение содержалось в ст. 112 Закона о банкротстве 1998 г. На практике нередко возникала ситуация, когда собранию (комитету) кредиторов приходилось изменять форму продажи имущества.

В этом отношении показателен следующий пример. Собрание кредиторов государственного предприятия приняло решение о продаже имущества должника, установило форму продажи в виде открытого конкурса и опреде­лило начальную цену имущества. Информация об условиях конкурса была опубликована в местных органах печати. К моменту окончания срока пода­чи заявлений от покупателей о намерении приобрести имущество были по­даны заявки на приобретение. Однако ни один из заявителей не явился для приобретения имущества.

Глава 3

Процедуры несостоятельности (банкротства)

Решением собрания кредиторов форма продажи имущества была измене­на и установлена в виде продажи без конкурса по цене не ниже первоначаль­но установленной.

При этом возник вопрос, противоречат ли указанные действия п. 3 ст. 63 ГК РФ, предусматривающему, что, если имеющиеся у ликвиди­руемого юридического лица денежные средства недостаточны для удов­летворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуще­ствляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Однако в данном случае следует руководствоваться п. 3 ст. 65 ГК РФ, в соответствии с которым основания признания юридического лица банкротом, а также порядок ликвидации такого юридического лица ус­танавливаются законом о банкротстве. Следовательно, в данном случае действует специальный порядок реализации имущества, установленный положениями Закона о банкротстве 2002 г.¹

Реализация имущества происходит на открытых торгах, если собра­нием или комитетом кредиторов не установлен иной порядок продажи имущества. Имущество должника, являющееся ограниченно оборото-способным, может быть продано только на закрытых торгах, в которых участвуют лица, обладающие правом иметь в собственности или ином вещном праве эти предметы (к примеру, вооружение, боеприпасы, яды, наркотические вещества и т.д.).

Некоторые ограничения в отношении возможных покупателей иму­щества должника установлены Законом о банкротстве 2002 г. В частно­сти, земельные участки, принадлежащие сельскохозяйственной орга­низации либо крестьянскому (фермерскому) хозяйству, в случае их бан­кротства могут отчуждаться или переходить к другому лицу, Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию в той мере, в какой их оборот допускается земельным законодательством.

Для проведения торгов конкурсный управляющий вправе либо при­влечь специализированную организацию, обладающую лицензией на осуществление данного вида деятельности, либо самостоятельно вы­ступить в качестве организатора торгов.

Впоследнем случае конкурсный управляющий производит следую­щие действия:

1) образует аукционную комиссию из доверенных лиц и утверждает ее со­став;

См.: Судебная практика к Федеральному закону «О несостоятельности (банк­ротстве)». С. 754.

2) устанавливает начальную цену реализуемого имущества, а также усло­вия конкурса в случае его проведения;

3) определяет размер, срок и условия внесения задатка претендентами,
условия договора о задатке, а также заключает этот договор в порядке,
предусмотренном ст. 428 ГК РФ;

4) организует подготовку и публикацию информационного сообщения о
проведении аукциона;

5) утверждает протокол аукционной комиссии об итогах аукциона;

6) заключает с победителем аукциона договор купли-продажи имущества;

7) возвращает внесенные задатки остальным участникам аукциона;

8) организует подготовку и публикацию информационного сообщения об
итогах аукциона;

9) обеспечивает передачу имущества покупателю и осуществляет необхо­димые действия, связанные с переходом прав собственности на него.
Торги проводятся в форме либо аукциона, либо конкурса в порядке,

предусмотренном в ст. 447—449 ГК РФ. Выигравшим торги на аукцио­не признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по кон­курсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предло­жило лучшие условия.

И аукцион, и конкурс по продаже имущества являются односторон­ней гражданско-правовой сделкой, порождающей право победителя требовать заключения договора.

Имущество должника, не проданное на первых торгах, выставляет­ся на повторные торги или реализуется конкурсным управляющим на основании договора купли-продажи, заключаемого без проведения тор­гов. В связи с этим возникает вопрос: не противоречит ли продажа иму­щества должника без проведения торгов ст. 63 ГК РФ, которой установ­лено, что ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества ликвидируемого юридического лица только с публичных торгов в по­рядке, установленном для исполнения судебных решений? Однако еще в п. 13 приложения к Информационному письму ВАС РФ от 7 августа 1997 г. № 20 разъяснялось, что порядок ликвидации юридического лица в процедурах банкротства устанавливается законом о банкротстве, где форма продажи, начальная цена имущества и срок начала продажи определяются собранием (комитетом) кредиторов по представлению конкурсного управляющего.