Могут ли быть предметом договора купли-продажи бездокументарные ценные бумаги?
Согласно постановлению ФАС УО от 01.02.2005 N Ф09-48/05ГК - могут. Вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг является для современной российской цивилистики одним из самых острых и сложных одновременно. Было бы абсолютно неправильно пытаться охарактеризовать его здесь в нескольких абзацах. Отметим лишь, что позиция ФАС УО в целом соответствует идеям, господствующим в сознании абсолютного большинства правоприменителей и основанным на максимально возможном приравнивании бездокументарных ценных бумаг к вещам.
Может ли быть предметом договора купли-продажи иностранная валюта?
Ответ на данный вопрос в принципе однозначно следует из п. 2 ст. 454 ГК, но, что называется, на всякий случай, отметим: арбитражная практика также признает, что конверсионные операции в рамках российского гражданского законодательства должны толковаться как сделки купли-продажи иностранной валюты (см. постановление ФАС МО от 03.06.1998 N КГ-А40/1131-98)*(5).
Как надлежит квалифицировать договор купли-продажи с условием об обратном выкупе проданного имущества, заключенный в целях обеспечения исполнения обязательства?
Негативное отношение арбитражных судов к подобного рода сделкам берет свое начало еще с постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(6). Как было указано в п. 46 данного постановления, "при разрешении споров следует учитывать, что в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (ст. 334, 349). Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414 Кодекса)". Если данное разъяснение читать внимательно, то в нем не обнаруживается никаких противоречий ни с действующим законодательством, ни с российской цивилистической доктриной. Действительно, речь идет о том, что в рамках договора залога невозможна передача имущества в собственность залогодержателя, о том, что ничтожны сделки по передаче имущества в собственность залогодержателя и т.д. Но из названного разъяснения не следует делать тот вывод, который, к сожалению, часто делают арбитражные суды (см., например, постановление ФАС ВСО от 02.03.2005 N А19-14857/04-47-Ф02-73/05-С2), а именно вывод о необходимости квалифицировать сделки купли-продажи с правом обратного выкупа при исполнении продавцом определенного обязательства (далее для краткости мы будем именовать такие сделки одним из устоявшихся терминов: "запродажа") как притворные сделки (п. 2 ст. 170 ГК), прикрывающие залог. Существует масса хорошо известных аргументов против такой позиции. Это и п. 1 ст. 329 ГК, допускающий применение способов обеспечения обязательств, не предусмотренных законом; это и очевидное различие правовых последствий залога и запродажи; наконец, это и ст. 282 НК, определившая особенности определения налоговой базы по сделкам РЕПО с ценными бумагами*(7). Но, увы, все эти аргументы и масса других, видимо, все еще не кажутся арбитражным судам убедительными, хотя, справедливости ради, можно отметить и примеры признания сделок РЕПО особой разновидностью гражданско-правовых сделок, порождающих именно те последствия, к которым стремятся стороны, и не являющихся притворными "по определению" (см., например, постановление ФАС МО от 27.04.1999 N КГ-А40/1118-99).