Есть ли право на вычет у налогоплательщика, который перечислил налог лицу, применяющему льготу по ст. 149 НК РФ (п. 1 ст. 171 НК РФ)?
Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по этому вопросу.
По этому вопросу есть две точки зрения.
Официальная позиция заключается в том, что налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, не имеет права на вычет. Есть работа автора, подтверждающая подобный подход.
В то же время есть примеры судебных решений, в которых утверждается, что налогоплательщик вправе применить вычет сумм НДС, уплаченных лицу, использующему льготу по ст. 149 НК РФ. Есть работа автора, подтверждающая подобный подход.
Подробнее см. документы
Позиция 1. Налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, не имеет права на вычет
Письмо Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/104
Финансовое ведомство разъясняет, что налогоплательщик не вправе применить вычет по счетам-фактурам с выделенным НДС, если их выставило лицо, применяющее льготу.
Аналогичные выводы содержит:
Письмо ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@
Статья: Что нужно знать о счете-фактуре продавцу и покупателю ("Российский налоговый курьер", 2005, N 21)
Позиция 2. Налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, имеет право на вычет
Постановление ФАС Центрального округа от 26.07.2007 по делу N А62-4755/2006
Суд указал, что налоговое законодательство не связывает право на налоговые вычеты по НДС с наличием или отсутствием у продавца, выставившего счета-фактуры с выделением налога на добавленную стоимость, обязанности по уплате НДС с операций по реализации товаров (работ, услуг).
Аналогичные выводы содержит:
Постановление ФАС Уральского округа от 19.06.2007 N Ф09-4561/07-С2 по делу N А47-9440/06
Постановление ФАС Центрального округа от 24.01.2007 по делу N А-62-3073/2006
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.05.2010 по делу N А45-14058/2009
Суд указал, что продавец при реализации услуг по операциям, которые не подлежат налогообложению, указавший в счете-фактуре и получивший НДС, обязан уплатить его в полном объеме в бюджет, а покупатель услуг (работ), уплативший НДС, имеет право на его возмещение из бюджета.
Аналогичные выводы содержит:
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.05.2008 N Ф03-А73/08-2/1490 по делу N А73-8732/2007-50
Постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 по делу N А49-6191/2007
Постановление ФАС Поволжского округа от 01.11.2007 по делу N А65-7529/07-23
Постановление ФАС Поволжского округа от 10.01.2007 по делу N А55-8151/06 (Определением ВАС РФ от 09.04.2007 N 3948/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2007 по делу N А05-2932/2007 (Определением ВАС РФ от 20.02.2008 N 1678/78 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.10.2007 по делу N А42-2888/2007
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 по делу N А52-367/2007
Постановление ФАС Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5032/07-С2 по делу N А71-8989/06
Постановление ФАС Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5029/07-С2 по делу N А71-8990/06
Постановление ФАС Уральского округа от 03.07.2007 N Ф09-5020/07-С2 по делу N А71-8988/06
Постановление ФАС Центрального округа от 11.02.2008 по делу N А14-5001-2007/205/28
Постановление ФАС Центрального округа от 17.12.2007 по делу N А14-3932/2007/169/24
Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 29.10.2008
Постановление ФАС Поволжского округа от 07.05.2009 по делу N А55-12910/2008
Суд указал, что поставщик общества отказался от использования льготы, установленной ст. 149 НК РФ, предусмотрев в договоре и указав в счетах-фактурах суммы НДС. Таким образом, налогоплательщик правомерно применил вычет.
Аналогичные выводы содержит:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.12.2006 N А42-8562/2005
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.11.2007 по делу N А05-3435/2007
Суд признал правомерным вычет НДС по счетам-фактурам, которые были выставлены поставщиком, осуществляющим не облагаемые НДС операции. Помимо этого он указал, что для налогоплательщиков - покупателей товаров НК РФ не предусмотрены последствия нарушения продавцом положений п. 5 ст. 168 НК РФ, а также неиспользования им предусмотренного п. 5 ст. 149 НК РФ права.
Аналогичные выводы содержит:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.01.2008 по делу N А42-1898/2007
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.2009 по делу N А56-14177/2007
Суд указал, что налогоплательщик вправе применить вычет по счету-фактуре с выделенным НДС, даже если осуществляемая операция не облагается налогом по ст. 149 НК РФ. Последствия нарушения продавцом товаров положений п. 5 ст. 168 НК РФ для покупателей Кодексом не предусмотрены. Покупатель не обязан требовать от продавца сведений, подтверждающих правомерность включения им НДС при выставлении счета-фактуры на приобретенные товары.