Удостоверения сделок и изменения записей в реестре.

Глубина юридической экспертизы.

Легалитет означает, что заявление лица, обратившегося в регистрирующий орган за регистрацией прав на недвижимое имущество, и представленные им документы, являющиеся основанием регистрации права на недвижимое имущество, подлежат оценке регистрирующим органом с точки зрения их соответствия действующему законодательству.

Однако специфика легалитета российского регистрационного режима состоит в том, что он только внешний, не касается элементов, которые неизбежно являются скрытыми от регистрирующего органа (наличие воли, полномочий на совершение сделки).

Значение:

1) это хорошо, поскольку оно облегчает процедуру регистрации прав.

2) Это плохо поскольку недоразвитый легалитет может привести к тому, что зарегистрированным вполне может оказаться право, которое основано на недействительной сделке, будет нарушено соответствие записей реестра действительной принадлежности недвижимого имущества.

Автор считает, что будущее за нотариатом, потому что нотариус, удостоверяя сделку, отвечает и за внутренний, и за внешний легалитет записи, внесенной в реестр на основании сделки. Нотариусы должны заменить неоправдавшую себя регистрацию сделок с недвижимостью.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество (Мысов)

· Аргументы против возвращения отечественного нотариата в систему институтов, опосредующих оборот недвижимости:

1) это существенно повышает материальные издержки сторон, так как нотариальные пошлины и прочие сборы высоки. Кроме того, условия ответственности нотариусов в случае признания недействительными удостоверенных ими сделок таковы, что они не обеспечивают действительного возмещения ущерба, причиненного при совершении такого нотариального действия.

2) повышение организационных издержек: лишь усложнение процедуры перехода права;

3) довод о том, что современный российский нотариат состоит либо из коррумпированных, либо из некомпетентных нотариусов, либо из тех и других одновременно. Следовательно, нотариально удостоверить сложноструктурированную сделку с недвижимостью будет очень непросто в силу невысокой профессиональной грамотности нотариусов и их неготовности воспринимать передовые юридические идеи.

· Автор согласен со всеми этими упреками в адрес нотариата, но эти упреки не основаны на особенностях нотариата как института в целом, а целиком и полностью связаны с текущим состоянием дел в российском нотариате.

Поэтому кажется методологически неверным отвергать саму идею возвращения нотариального удостоверения сделок с недвижимостью лишь на основании этих аргументов.

Еще аргументы в пользу возвращения нотариального удостоверения сделок с недвижимостью:

ü Материальные издержки нотариального удостоверения высоки. Однако, во-первых, это регулируемые издержки, и законодателю вполне под силу установить их на более или менее справедливом уровне.Во-вторых, обязательным условием возвращения нотариата в сферу оборота недвижимости должно стать изменение оснований для привлечения нотариуса к ответственности(например, отказ от принципа виновной ответственности и др.).

ü Введение обязательной нотариальной формы сделок с недвижимостью должно неизбежно повлечь снижение числа судебных споров, связанных с признанием недействительными сделок с недвижимостью, а также повышение гарантий заинтересованной стороны в возмещении имущественных потерь, причиненных оспариванием сделки.

ü Введение обязательной нотариальной формы сделок с недвижимостью неизбежно повлечет за собой совершенствование законодательства о регистрации актов гражданского состоянияв части создания реестра лиц, состоящих в браке (для целей выявления общей супружеской собственности на имущество), законодательства о нотариате - в части создания единого реестра нотариальных действий (в отношении установления фактов выдачи доверенностей, свидетельств о праве на недвижимое имущество, перешедшее в порядке наследования, и пр.).

ü Кроме того, нотариус, будучи незаинтересованным лицом, может вовлекаться в процесс расчетов по сделкепутем зачисления покупателем денежных средств на депозитный счет нотариуса и их перечисления нотариусом продавцу после государственной регистрации перехода права собственности к покупателю

В случае введения обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью имеет смысл пересмотреть задачи и порядок осуществления правовой экспертизы данных сделок, осуществляемой регистрирующим органом. Очевидно, что коль скоро риск несоответствия сделки закону возложен на нотариуса, регистрирующий орган должен проверять не содержание сделки, а факт ее нотариального удостоверения, а также наличие или отсутствие обстоятельств, препятствующих внесению записи в реестр.

· Модель участия нотариуса в обороте недвижимости, по мнению автора, должна основываться на следующих принципах:

1) нотариальному удостоверению подлежит сделка, непосредственно направленная на передачу вещного права на недвижимость;

2) этой сделке может (но не должна!) предшествовать обязательственная сделка, в которой стороны устанавливают обязательство передать право собственности на недвижимое имущество, и такая сделка не подлежит нотариальному удостоверению;

??? Вопрос о действительности сделки, направленной на передачу вещного права на недвижимое имущество, при недействительности обязательственной сделки ???