От 23 апреля 2015 г. по делу N А13-5609/2014

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 23 апреля 2015 г. по делу N А13-5609/2014

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Журавлевой О.Р., судей Родина Ю.А., Соколовой С.В., при участии от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области Бичуриной Н.А. (доверенность от 15.01.2015), от закрытого акционерного общества "ЭР Ликид Северсталь" Коровиной И.В. (доверенность от 21.02.2013), Качуровской Г.В. (доверенность от 01.06.2014), рассмотрев 22.04.2015 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области на решение Арбитражного суда Вологодской области от 30.09.2014 (судья Баженова Ю.М.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2014 (судьи Ралько О.Б., Докшина А.Ю., Тарасова О.А.) по делу N А13-5609/2014,

установил:

закрытое акционерное общество "Эр Ликид Северсталь", место нахождения: 162600, Вологодская области, город Череповец, улица Мира, дом 30; ОГРН 1053500285673, ИНН 3528103017, (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области (далее - Инспекция) от 02.12.2013 N 06-21/40 в части предложения уплатить в бюджет сумму неудержанного налога на прибыль с доходов иностранных организаций в размере 4 606 360 руб. 55 коп. и пени по налогу на прибыль организаций в сумме 1 178 882 руб. 24 коп., привлечения к ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 726 275 руб. 05 коп., по пункту 1 статьи 129.1 НК РФ в виде штрафа в сумме 10 000 руб. (с учетом уточнения требований, принятого судом).

Решением суда первой инстанции от 30.09.2014, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 25.12.2014, заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе Инспекция, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить принятые судебные акты в части эпизода, связанного с неудержанием налога на прибыль с доходов иностранной организации. По мнению подателя жалобы, получение Обществом необходимых сертификатов резидентства после осуществления выплаты дохода не является основанием для неудержания налога на прибыль с доходов иностранной организации.

В отзыве на кассационную жалобу Общество просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы жалобы, а представители Общество отклонили их.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в отношении Общества проведена выездная проверка по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов, в том числе налога на прибыль организаций, за период с 01.01.2010 по 31.12.2011, о чем составлен акт проверки от 17.10.2012 N 06-21/40 и принято решение от 02.12.2013 N 06-21/40 о привлечении Общества к налоговой ответственности, доначислении налогов и пеней. Указанным решением Обществу предложено уплатить в бюджет, в том числе сумму не удержанного налога с доходов иностранной организации в размере 4 606 360 руб. 55 коп. и соответствующие пени в сумме 1 178 882 руб. 24 коп.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Вологодской области от 23.01.2014 N 07-09/00729@ апелляционная жалоба Общества на решение Инспекции оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции в части, Общество обратилось в арбитражный суд.

Суды обеих инстанций, удовлетворяя заявленные требования по эпизоду неудержания налога на прибыль с доходов иностранной организации, правомерно руководствовались следующим.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 247 НК РФ доходы иностранных организаций, полученные от источников в Российской Федерации, перечисленные в статье 309 НК РФ, являются объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, подлежащим обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, относится процентный доход от долговых обязательств любого вида.

Пунктом 4 статьи 286 НК РФ предусмотрено, что в случае, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику. Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

В силу пункта 2 статьи 287 и пункта 1 статьи 310 НК РФ российская организация или иностранная организация, осуществляющая деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговые агенты), выплачивающая доход иностранной организации, удерживает сумму налога из доходов этой иностранной организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов, если иное не предусмотрено НК РФ.

Пунктом 2 статьи 310 НК РФ определено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев, перечисленных в подпунктах 1 - 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ.

В частности, налог не удерживается налоговым агентом при выплате доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 статьи 312 НК РФ, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Таким образом, обязанность налогового агента по удержанию налога на доход иностранной организации возникает при выплате дохода иностранной организации, в отношении которой не имеется сведений о том, что ее доходы в соответствии с международным договором, заключенным между Российской Федерацией и иностранным государством, подлежат налогообложению на территории этого иностранного государства.

Судами обеих инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что между акционерным обществом "Эр Ликид Рюсси", являющимся акционерным обществом, созданным и действующим по французскому законодательству, имеющим место нахождения по адресу: Франция, Париж, 75007 ул. Коньяк-Же, 6 (Займодавец), и ЗАО "Эр Ликид Северсталь" (Заемщик) заключен договор займа от 26.03.2007, по условиям которого заемщик уплачивает проценты за пользование займом, которые увеличивают сумму займа каждое 30 июня и 31 декабря.

При этом Общество фактически не перечисляло иностранной организации сумму начисленных процентов. Однако в силу статьи 287 НК РФ под получением иностранной организацией дохода понимается не только выплата (перечисление) денежных средств, но и иное получение дохода, каковым в рассматриваемом случае является капитализация процентов по договору займа.

Из материалов дела следует, что компания АО "Эр Ликид Рюсси" создана 18.12.2001 в соответствии с законодательством Франции и постоянно находится на территории этого государства.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Французской Республики заключено соглашение от 26.11.1996 (в редакции протокола от 26.11.1996) "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение от 26.11.1996), ратифицированное Федеральным законом от 08.02.1998 N 18-ФЗ "О ратификации Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Французской Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество".

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Соглашения от 26.11.1996 для целей настоящей Конвенции выражение "резидент Договаривающегося государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места регистрации, местонахождения руководящего органа или любого другого критерия аналогичного характера.

Как следует из оспариваемого решения, Инспекцией на основании информации открытой базы данных о регистрации субъектов права Франции, представленной на сайте по адресу http://infogreffe.fr/, сайта, содержащей сведения об иностранных организациях, Bureau van Dijk, расположенного по адресу http://www.bvdinfo.com, в отношении АО "Эр Ликид Рюсси" установлено следующее: наименование иностранной организации - AIR LIQUIDE RUSSIE, страна регистрации - Франция, дата образования - 18.12.2001, адрес в стране регистрации - 6, ул. Коняк-Же, Париж, Франция, регистрационный номер в стране регистрации - 440 326 999 00016, президент компании - Mr. Jan Keller, учредитель и акционер ЗАО "Эр Ликид Северсталь" (доля участия - 554 999 000 руб., что составляет 75% минус одна акция от Уставного капитала).

В ходе проверки Обществом представлены свидетельства АО "Эр Ликид Рюсси" о статусе резидента в целях налогообложения, выданные Министерством экономики финансов, согласно которым АО "Эр Ликид Рюсси" является резидентом Франции в соответствии с соглашением между Францией и Россией в отношении прибыли, полученной в 2012-2013 годах. Указанные документы официально переведены на русский язык и заверены апостилем (т. 1, л. 159 - 162, 168 - 170).

Также Обществом в подтверждение регистрации и места нахождения АО "Эр Ликид Рюсси" на территории Франции в ходе проверки представлена выписка от 17.07.2008 из торгового реестра обществ и фирм канцелярии торгового суда Парижа (т. 2, л. 140 - 144). Указанный документ переведен на русский язык и заверен апостилем.

В ходе рассмотрения дела в суде Обществом представлены сертификаты резидентства, согласно которым налоговый орган Франции подтверждает, что АО "Эр Ликид Рюсси" является резидентом Франции в 2010 - 2011 годах (т. 2, л. 136 - 139). Сертификаты имеют официальные печати Федеральной государственной службы финансов Управления крупными предприятиями. Указанные документы официально переведены на русский язык и заверены апостилем, правильность перевода документов удостоверена нотариально.

Оценив представленные доказательства, суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что Обществом представлены все необходимые документы, подтверждающие то обстоятельство, что АО "Эр Ликид Рюсси" постоянно находится на территории Франции, является налоговым резидентом иностранного государства и его доходы подлежат налогообложению на территории этого государства в силу Соглашения от 26.11.1996 об избежании двойного налогообложения, заключенного между Францией и Российской Федерацией.

В кассационной жалобе Инспекция ссылается на то обстоятельство, на момент капитализации процентов в 2010 - 2011 годах Общество не располагало вышеуказанными сертификатами резидентства иностранной организации.

Данный довод правомерно отклонен судами обеих инстанций, поскольку доходы иностранной организации в соответствии с международным соглашением не облагаются в Российской Федерации и это право документально подтверждено имеющимися в деле доказательствами - сертификатами резидентства.

С учетом изложенного следует признать, что у Общества отсутствует обязанность по удержанию с доходов иностранной организации налога на прибыль в 2010 - 2011 годы. Соответственно, оснований для начисления пеней и привлечения к налоговой ответственности у Инспекции также не имелось.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Вологодской области от 30.09.2014 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2014 по делу N А13-5609/2014 оставить без изменения, а кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Р.ЖУРАВЛЕВА

Судьи

Ю.А.РОДИН

С.В.СОКОЛОВА