Посреднические договоры, используемые в торговом договоре, не закрепленные в ГК РФ.
Дистрибьюторские договоры (называемые также иногда дилерскими, или договоры с единоличным дилером) и договоры коммерческой концессии (договоры франшизы) образуютгруппу договоров, связанных с передачей исключительных или единоличных прав с целью организации торговли или производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) на определенной территории или без ее указания.
Общими признаками договоров этой группы являются:
• передача управомачивающей стороной прав с целью организации сбыта или производства товаров (выполнение работ, оказание услуг) управомачивающей стороны на определенной территории или без ее указания;
• оказание сопутствующих основной деятельности услуг;
• как правило, долгосрочный характер договоров.
По дистрибьюторскому договору управомачивающая сторона (принципал) передает управомоченной стороне (дистрибьютору) права на торговлю определенными видами товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала. При этом:
• дистрибьютор заключает с принципалом договоры купли-продажи товаров, заказы на которые были сформированы по дистрибьюторскому соглашению. Поэтому в отношении закупаемых товаров дистрибьютор действует независимо от принципала как их собственник и, в частности, не обязан отчитываться перед ним о прибыли, полученной от их продажи (формируется двухуровневая система договоров между принципалом и дистрибьютором: дистрибьюторский договор и договоры оптовой купли-продажи, которая называется иногда системой "двойных договоров");
• в отношениях с клиентами дистрибьютор действует от собственного имени, принципал не участвует в отношениях между клиентом и дистрибьютором;
• дистрибьютор осуществляет торгово-предпринимательскую деятельность и заключает с клиентами договоры торгово-предпринимательского характера;
• права, передаваемые дистрибьютору, могут носить исключительный или единоличный характер.
Последний признак означает, что принципал не имеет права назначить другого дистрибьютора на оговоренную в договоре территорию. При этом если дистрибьютору были переданы исключительные права представительствовать, то принципал не имеет права конкурировать с дистрибьютором на упомянутой территории, если же были переданы не исключительные, а лишь единоличные права, то принципал имеет право самостоятельно продавать товары на упомянутой территории. В этом случае имеет место так называемая схема "параллельной" торговли, когда торговля товарами ведется как через дистрибьютора, так и непосредственно принципалом (обычно по более низким ценам), что стимулирует дистрибьютора снижать цены и не злоупотреблять полученным правом на единоличный сбыт товаров.
Хотя последняя схема договорных отношений стимулирует конкуренцию, в целом соглашение имеет ограничительный для предпринимательской деятельности принципала характер. Поэтому при определении его условий следует учитывать нормы законодательства о регулировании антимонополистической деятельности на товарных рынках.
В отличие от дистрибьюторского договорапо договору коммерческой концессии в торговом обороте управомачивающая сторона (правообладатель) обязуется передать (предоставить) управомоченной стороне (пользователю):
• право осуществлять торгово-предпринимательскую деятельность под фирменным наименованием правообладателя или его коммерческим обозначением;
• в комплексе с правом на использование охраняемой коммерческой информации правообладателя и иных, предусмотренных договором объектов исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т.д.
• за вознаграждение;
• с использованием в определенном объеме, помимо комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя;
• с указанием или без указания территории использования;
• применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.
Договор коммерческой концессии по своему характеру ближе к лицензионным договорам, предметом которых является передача определенных исключительных прав, принадлежащих правообладателю (другими словами, выдача разрешения — "лицензии" на их использование) на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.п. Однако последние носят более узкий характер, так как относятся лишь к одному из объектов исключительных прав. В отличие от этого договор коммерческой концессии дает право на осуществление деятельности под именем (фирменное наименование или коммерческое обозначение) правообладателяв комплексе с предоставлением исключительных прав, обычно передаваемых по лицензионным договорам, а также использование технологии, приемов, способов осуществления предпринимательской деятельности правообладателя. Поэтому в случае, когда истекает срок действия исключительного права, переданного по договору коммерческой концессии, сам договор продолжает действовать за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь вправе требовать соразмерного уменьшения причитавшегося правообладателю вознаграждения (ст. 1040 ГК РФ).
Следует отметить резко отличающийся характер условий договора коммерческой концессии от дистрибьюторского договора, хотя они находятся в одной группе посреднических договоров. Условия договора коммерческой концессии предполагают установление жесткого контроля за использованием предоставляемых пользователю по договору прав. Если по дистрибьюторскому договору сопутствующие услуги оказывает дистрибьютор принципалу, то по договору коммерческой концессии их оказывает правообладатель пользователю.
Соответственно, по дистрибьюторскому договору принципал может лишь применить к дистрибьютору общие меры ответственности в виде возмещения убытков или расторгнуть договор, и при этом он не несет ответственности перед третьими лицами (за исключением ответственности перед потребителем в случаях, оговоренных в действующем законодательстве). По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную или полную ответственность перед клиентами (ст. 1034 ГК РФ) и, следовательно, может заявить регрессные требования пользователю.
Контрольные вопросы
1. Каковы отличительные признаки договора поручения, комиссии и агентирования?
2. В чем разница между юридическими и фактическими действиями при исполнении агентского договора?
3. В каких случаях агент (комиссионер) несет ответственность перед принципалом (комитентом) за исполнение третьими лицами сделок, совершенных агентом (комиссионером) с этими третьими лицами?
4. Каковы отличительные притоки дистрибьюторского договора?
5. Каковы отличительные признаки договора коммерческой концессии (франшизы)?
Нормативные акты
1. Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993) // «Российская газета». 1993. № 237.
2. Гражданский кодекс РФ (Ч. 2) от 26 января 1996 № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
3. Федеральный закон РФ от 21 июля 2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. 1). Ст. 3105.
Литература
1. Актуальные проблемы коммерческого права. Под ред. Пугинского Б.И. 2004.
2. Борисова А.Б. Дистрибьюторский договор» // «Журнал российского права». № 3. 2005.
3. Брагинский М.И. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. № 4. 2001.
4. Коммерческое право. Под ред. Постового Н.В. Изд-во «Юриспруденция». 2007.
5. Мась Л.В. Коммерческое право. Изд-во «Питер». 2005.
6. Мищенко Е.А. Особенности некоторых видов договоров оказания услуг // «Юрист». № 9. 2003.
7. Носкова Ю.Б. Коммерческие представители // «Гражданское право». № 2. 2005.
8. Северин В.А. Правовой механизм регулирования коммерчески значимой информации в торговом обороте // «Юрист». № 10. 2002.
Курс лекций в 2 частях
Часть 1
кандидат юридических наук
ГришинАндрей Владимирович
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО
Свидетельство о государственной аккредитации
Рег. № 0440 от 22.12.06 г.
Подписано в печать _________ г. Формат 60x901/16.
Усл.изд.л. – ____. Тираж ____. Заказ № _____.
Орловский юридический институт МВД РФ.
302027, Орел, Игнатова, 2.
[1] См.: Григоренко С. Проблемы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя. // Хозяйство и право. № 6, 1999 г. С. 23.
[2]См.: Обзор судебной практики “Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам”. // Вестник ВАС РФ, 1998 г., № 2. С. 97.
[3]См.: Словарь С.И. Ожёгова под редакцией Н.Ю.Шведовой. М. “Русский язык”, 1985 г.
[4]См.: // Налоговая полиция № 8, 1998 г. С.15.
[5] См.: Григоренко С. Проблемы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя. // Хозяйство и право. № 6, 1999 г. С. 24.
[6]См.: Григоренко С. Проблемы гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя. // Хозяйство и право. № 6, 1999 г. С. 24.
[7] См.: Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997 г. №3. С. 74-75.
[8] Пример приведён по Моисеев М. См.: Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997г. №3. С. 76.
[9] См.: Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997г. №3. С.75.
[10] См.: Голубев А.В. Предпринимательство в процессе становления гражданского общества. Автореферат диссертации на соискание учёной степени кандидата социологических наук. Специальность 22.00.04. М., 1998 г. С.14.
[11] См.: Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997 г. №3. С. 78.
[12] См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., “СПАРК”, 1994 г. С. 61.
[13] См.: Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997г. №3. С.78.
[14] См.: Голубков А.Ю. Правовые проблемы осуществления хозяйственной деятельности на рынке ценных бумаг. Диссертация кандидата юридических наук. Специальность 12.00.04. М., 1998 г. С. 102-103.
[15] См.:, например, письмо Минфина РФ от 21 апреля 1992 года № 23 “Об аттестации специалистов инвестиционных институтов и фондовых бирж (фондовых отделов бирж) на право совершения операций на рынке ценных бумаг” и утверждённое этим письмом Положение об аттестации специалистов инвестиционных институтов и фондовых бирж (фондовых отделов бирж) на право совершения операций с ценными бумагами, а также Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 февраля 1997 года № 7 “Об утверждении Положения о системе квалификационных требований к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, а также к индивидуальным предпринимателям-профессиональным участникам рынка ценных бумаг”.
[16] Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. //Сборник нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. М., 1986 г. С.284.
[17] См.: Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. 1997г. №3. С. 79.
[18] СЗ РФ. - 1995. - № 22. - Ст. 1977.
[19] Юридический энциклопедический словарь. - М., 1984. - С. 39.
[20] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - СПб., 1906. - С. 571.
[21] Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. - М., 1992. - С. 94.
[22] Даурова Т. Монополистическая деятельность: понятие, виды, ответственность // Закон. - 1996. - № 6. – С. 114.
[23] Решение Ируткутского территориального управления МАП РФ от 14.09.99 г. № 35.