Рейдерство як правова та економічна категорія

Тема 2. Правові аспекти захисту від рейдерства

1. Рейдерство як правова та економічна категорія

2. Об’єкти рейдерства: загальні положення та закономірності

3. Дослідження інформаційного, підготовчого та основного етапів рейдерського захоплення на прикладі товариства з обмеженою відповідальністю

4. Правові методи протидії рейдерству: національний та іноземний досвід

5. Внутрішньокорпоративні методи протидії рейдерству та можливі шляхи його застосування у національній практиці

Вступ

Проблема рейдерства на слуху в Україні вже досить давно. Принаймні протягом останніх років хвиля рейдерства стає все потужнішою і «змиває» чимало підприємств. Об’єктами поглинань стають як дрібні, так і великі підприємства. Намагання влади поставити хоч які-небудь перепони на шляху рейдерів наразі не можуть увінчатися успіхом – занадто багато з’явилось в Україні людей, які отримують безпосередній зиск з рейдерських атак.

Навіть якщо не звертати увагу на надприбутки, що їх отримують самі рейдери (а за деякими даними, вони працюють з рентабельністю до 500%), їхня діяльність дає заробити нечесним суддям, нотаріусам, адвокатам тощо. Враховуючи ту обставину, що встановити комплексну відповідальність за рейдерство наразі уявляється неможливим, законодавці намагаються посилювати відповідальність за окремі його складові. Крім того, деякі законодавчі новели покликані унеможливити (або, принаймні, утруднити) здійснення певних етапів рейдерських атак.

Аналізуючи рейдерство, неможливо оминути і той факт, що використання іноземних термінів у контексті українських реалій призводить до того, що у суспільному уявленні закріплюється спотворене, негативне ставлення до корпоративних поглинань. Водночас, лише чітке розуміння принципів та механізмів функціонування ринку контролю дасть змогу виявити джерела виникнення та підживлювання цього небезпечного явища, а також запропонувати ефективну систему заходів, що дозволили б викорінити його та закласти підвалини формування цивілізованого ринку корпоративного контролю, який є надзвичайно важливою складовою сучасної ринкової економіки.

Важливо усвідомлювати, що чим раніше власник почне готуватися до відбиття рейдерської атаки, тим більше у нього буде шансів на збереження власного бізнесу. Загальновідомі статистичні дані свідчать про те, що в Україні приблизно 40% бізнесменів звертаються до компетентних фахівців (антирейдерів) до початку захоплення підприємства. Інші звертаються по допомогу, коли атака вже почалася, реалізовано кілька етапів плану захоплення і власник фактично втратив контроль над бізнесом. У цілому до превентивного захисту вдаються не більше ніж 20% підприємців. Саме таким зневажливим ставленням до правил безпеки ведення бізнесу і пояснюється велика кількість успішних рейдів у нашій країні.

Все вищезазначене свідчить не лише про потребу належного правового регулювання корпоративних відносин, яке б не давало шансів рейдерам, а й про необхідність належної правосвідомості суб’єктів господарювання.

Рейдерство як правова та економічна категорія

Рейдерство (від англ, raid - захоплення, раптовий напад) - захоплення управління юридичною особою поза волею самої юридичної особи. Сьогодні рейдерство - поняття швидше економічне, ніж юридичне, оскільки ні в чинному законодавстві України (цивільному, кримінальному та ін.), ні в юридичній науці воно не визначене.

Оскільки захоплення управління юридичною особою може здійснюватися як законними, так і злочинними способами, виділяють три різновиди рейдерства:

«Біле» рейдерство - захоплення управління юридичною особою законними методами.

«Чорне» рейдерство - захоплення управління юридичною особою злочинними методами.

«Сіре» рейдерство - захоплення управління юридичною особою з використанням законних і злочинних методів одночасно.

Поряд з терміном «рейдерство» використовується інший термін - «вороже поглинання» (рідше - «недружнє поглинання»), що прийшов до України зі Сполучених Штатів Америки (переклад з англійської терміна hostile take over ", який означає скуповування однією особою або групою осіб контрольного пакета акцій організації без згоди її керівників і акціонерів).

Разом з тим рейдерство (вороже / недружнє поглинання) як явище охоплюється таким часто використовуваним терміном, як «злиття та поглинання» (М & А-від англ, mergers and acquisitions), що включає в себе також отримання управління юридичною особою з волі самої юридичної особи.

В даний час в світі щодня відбувається хоча б одна операція на ринку корпоративного контролю. Встановлено, що 80% всіх міжнародних капіталовкладень, або чотири з п'яти доларів, що йдуть на цілі міжнародного інвестування, витрачаються сьогодні не на нове будівництво чи створення нових компаній за кордоном, а на придбання активів вже існуючих фірм.

"Рейдер" (у своєму класичному визначенні), вживаючи заходи з придбання чужої компанії, не порушує закон, а лише діє всупереч волі її керівництва та контролюючих акціонерів, що дозволяє розглядати навіть випадки ворожого (недружнього) поглинання підприємств, як об'єктивні процеси, що сприяють динаміці економічного зростання та розбудові потужної конкурентоспроможної економіки.

На думку багатьох експертів з проблем кримінальних поглинань, недружнє поглинання є нормальним ринковим механізмом, адже класичні рейдери сприяють економічному розвитку, відсторонюючи від управління бізнесом неефективний менеджмент, перешкоджаючи зловживанням великих акціонерів та реструктуруючи неефективно працюючі підприємства.

На жаль, в Україні злиття та поглинання підприємств часто відбувається не задля оптимізації їх економічної діяльності (за прикладом класичних поглинань), а радше з метою привласнення чужого майна. Це корпоративне явище в Україні має значне кримінальне забарвлення. Відверто злочинне захоплення чужої власності, поєднане з корупційною складовою у судах та правоохоронних органах, закономірно викликає обурення суспільства, а тому вимагає належної правової оцінки саме з боку правоохоронних органів.

З позиції кримінального права рейдерство є не окремим злочином, а видом організованої злочинної діяльності, що передбачає вчинення низки злочинів, пов'язаних спільним умислом на протиправне захоплення чужої власності, поєднане з використанням неправосудних судових рішень та корупції у правоохоронних органах.

До вказаних злочинів слід віднести, злочини загальнокримінальної спрямованості (шахрайство, грабіж, підробка документів тощо), службові злочини (зловживання владою або службовим становищем, перевищення службових повноважень, хабарництво тощо), злочини проти правосуддя (постановлення завідомо неправосудного рішення, ухвали або постанови, завідома неправдиве показання тощо).

Негативний вплив рейдерських атак на економічну безпеки держави в цілому пояснюється тим, що рейдери негайно перепродають вже захоплені ними підприємства або ініціюють їхнє штучне банкрутство, чи переводять об'єкти у тіньовий сектор економіки. Внаслідок таких операцій у будь-якому випадку завдаються значні збитки державі, завдається удар по окремим секторам її економіки і авторитету влади.