Место в системе права России
§ БП и КП. Нормы КП устанавливают основные начала, принципы формирования БП. К ним следует отнести нормы, направленные на установление основ свобод экономической деятельности, свободное перемещение товаров, услуг и финансов. КП регулирует и устанавливает основы финансового, банковского, кредитного, валютного регулирования. КП регулирует правовой статус субъектов БП;
§ БП и ГП. БП использует нормы и институты ГП, регулирование банковских операции и сделок, а также применение имущественных санкции;
§ БП и АП. Правовые нормы, определяющие компетенцию ЦБ в области регулирования КО и привлечения их к ответственности, носят административно-правовой характер. Нормы, предусматривающие ответственность КО за нарушение банковского законодательства, включаются в КоАП.
2.источники банковского права.
Источники банковского права представляют собой совокупность официально определенных внешних форм, в которых содержатся нормы, регулирующие общественные отношения.
Систему источников банковского права России составляют:
1. Конституция Российской Федерации;
2. нормы международного права;
3. международные договоры Российской Федерации;
4. Решения Конституционного Суда РФ;
5. банковское законодательство, которое включает в себя федеральные законы, содержащие нормы банковского права: ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ФЗ «О банках и банковской деятельности», ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», ФЗ «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О валютном регулировании и валютном контроле»; Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ и др.;
6. внутренние нормативные акты банковских организаций (нормативные акты Центрального банка – это указания, положения и инструкции, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц).
3.банковские правоотношения.
Предмет изучения банковского права – банковские правоотношения.
Банковские правоотношения – это урегулированные нормами банковского права общественные отношения, складывающиеся в процессе деятельности банков и небанковских кредитных организаций.
Банковские правоотношения имеют несколько признаков:
1. это общественные отношения, т. е. отношения между юридическими и физическими лицами, имеющие общественную значимость;
2. это денежные по своей экономической сущности отношения, заключающиеся в перераспределении денежных средств между отраслями экономики и регионами страны, эффективном обеспечении расчетов;
3. банковское правоотношение, представляющее собой юридическую связь субъектов таких правовых отношений посредством субъективных прав и юридических обязанностей.
Состав конкретного банковского правоотношения – это совокупность его участников, т. е. субъектов банковских правоотношений.
Классификация банковских правоотношений может производиться в зависимости от:
1. субъектного состава между:
а) банками и клиентами;
б) двумя коммерческими банками по поводу осуществления банковских операций;
в) ЦБ РФ и банками;
г) банками по поводу создания союзов, ассоциаций, клиринговых палат и прочих производных образований (членские правоотношения);
д) ЦБ РФ и Правительством РФ (отношения взаимного представительства);
е) ЦБ РФ и высшими органами представительной власти (назначение и отчет);
2. характера банковских операций, т. е. выделяются правоотношения, опосредующие:
а) пассивные банковские операции, в которых банк выступает должником, – институт банковского вклада, банковского счета, выпуск ценных бумаг;
б) активные банковские операции, в которых банк участвует как кредитор, – кредитные договоры и договоры об уступке денежного требования;
в) посреднические банковские операции и расчетные правоотношения;
г) вспомогательные банковские операции – правоотношения по поводу оказания информационных и иных услуг;
3. содержания правоотношения:
а) имущественного, связанного с денежными средствами как видом имущества;
б) неимущественного, связанного с обеспечением банковской тайны, использованием определенных наименований и др.;
в) организационного, связанного с построением внутренней организационной структуры самого банка и банковской системы в целом.
Структура банковских правоотношений – это внутреннее строение и взаимосвязь элементов правового отношения, ее составляют субъекты (участники) и содержание правоотношения.
Банковские правоотношения имеют особый круг субъектов. Субъектами являются РФ и субъекты РФ, административно—территориальные образования, органы государственной власти и их должностные лица, юридические лица, кредитные организации и их ассоциации, ЦБ РФ, иностранные банки и их представительства на территории РФ.
Объект банковского правоотношения – то, по поводу чего субъекты правовых отношений вступают в правовую связь. Объекты правоотношений – разнообразные материальные и нематериальные блага.
4.банковская деятельность.
КО осуществляет различную деятельность. При этом не вся деятельность является банковской:
ü КО осуществляет обеспечительную деятельность (аренда офиса, покупка канцелярских товаров… и т.д.);
ü Деятельность, которую КО осуществляет в качестве коммерческой организации в целях извлечения прибыли (деятельность КО на рынке ЦБ).
Банковская деятельность подлежит лицензированию Банком России, представляет собой совокупность банковских операции, которые вправе осуществлять только КО. Особенности БД:
~ Исключительная деятельность (не подлежит совмещению с другими видами деятельности);
~ Осуществляется специальным субъектом (КО);
~ Деятельность подлежит лицензированию Банком России;
~ Данная деятельность направлена на извлечение прибыли из оборота финансовых инструментов с рисками не только собственными, но и привлечёнными средствами;
~ Данная деятельность подлежит подробному, чёткому государственному регулированию с целью обеспечения частных интересов и интересов общества.
5.банковские операции и банковские сделки: понятие и классификация.
Ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Банковские операции – те виды деятельности, которые может осуществлять только КО и только на основе лицензии Банка России. В отличие от банковских операции, банковские сделки могут осуществлять и иные субъекты. Но КО осуществляют их только на основе лицензии Банка России, хотя прямо в этих лицензиях они не прописываются.
По содержанию выделяются следующие виды БО и БС:
F Пассивные. В результате пассивных БО и БС КО привлекают ДС, драгоценные металлы и т.д. и являются в них должниками. К числу пассивных БО и БС относят привлечение вкладов, драгоценных металлов, открытие счетов;
F Активные. КО размещают ДС, драгоценные металлы, камни и являются кредиторами. Все виды кредитования, приобретение ценных бумаг;
F Расчётные. При их осуществлении КО одновременно выступает должником по отношению к клиентам и кредитором по отношению к банкам-корреспондентам;
F Вспомогательные. Инкассация, сейф, хранение.
Операции коммерческого банка представляют собой конкретное проявление банковских функций на практике. Согласно Закону РФ от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности» к банковским операциям относятся:
· привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады до востребования и на определенный срок;
· предоставление кредитов от своего имени и за свой счет;
· открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
· осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
· инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
· купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
· привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
· выдача банковских гарантий;
· осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Кроме перечисленных, банки вправе осуществлять следующие сделки:
· выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
· доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с юридическими и физическими лицами;
· осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями;
· предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
· лизинговые операции;
· оказание консультационных и информационных услуг.
Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России – и в иностранной валюте. Правила осуществления банковских операций, их материально-технического обеспечения устанавливаются Банком России в соответствии с федеральными законами.
Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
Коммерческий банк вправе выпускать, покупать, продавать, учитывать, хранить ценные бумаги, проведение операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.
Выделяют три группы операций коммерческих банков: пассивные, активные и комиссионно-посреднические.
В основе деления банковских операций на пассивные и активные лежит их влияние на формирование и размещение банковских ресурсов.
Ресурсы банка – это сумма денежных средств, которая имеется в его распоряжении и может быть использована им для осуществления активных операций.
В результате проведения пассивных операций увеличиваются остатки денежных средств на пассивных счетах баланса банка. Активные операции ведут к росту средств на активных счетах. Между пассивными и активными операциями коммерческого банка существует тесная взаимосвязь. Для успешной деятельности банк должен обеспечить координацию пассивных и активных операций.
6.становление банковской системы в России (исторический аспект).
В России банковское дело развивалось, как государственное, в отличие от Европы. Частных эмиссионных банков не было. Первые банковские учреждения появились в середине XVIII века. До 1861 года банковская система была представлена в основном дворянскими банками, которые кредитовали помещиков под залог их имений и банкирскими фирмами, которые кредитовали промышленность и торговлю. Основной тенденцией этого времени был невозврат ссуд. После отмены КП банковская система получила бурное развитие. В 1867 году был создан государственный банк для оживления торгового оборота и стабилизации системы. На протяжении 60-х – 80-х годов XIX века занимался ликвидацией дореформенных банков, выкупной операции, связанной с освобождением крестьян. 90-е года – накопление золотого запаса и борьба с колебаниями валютного курса. До революции 4 уровня банковской системы:
> ЦБ;
> Коммерческие и земельные банки;
> Страховые компании;
> Ломбарды.
В 1917 году в результате национализации были конфискованы акционерные капиталы частных банков. Образовалась монополия на банковское дело. Банковскую деятельность монопольно осуществлял Госбанк, переименованный в Народный банк СССР.
В период НЭПа появились также частные банки. В 30-х годах частные банки ликвидированы. Были 3 банка: Госбанк, Строительный банк и Банк для внешней торговли. Банковская система была органически встроена в командно-административную модель управления и находилась в полном экономическом подчинении у правительства. Вместо разветвлённой кредитной системы осталось 3 банка и система сберкасс. За рамки кредитной системы была вынесена система страхования. Основные недостатки банковской системы, существовавшей до 1987 года, были:
☼ Выполнение банками роли «второго» государственного бюджета;
☼ Списание долгов, особенно в сельском хозяйстве;
☼ Неконтролируемая эмиссия кредитных и банковских денег.
В 1987 году было принято совместное Постановление ЦК КПСС и СовМина СССР «О совершенствовании системы банков в стране». В результате принятия этого постановления создавалась система из 6 специализированных банков, каждый из которых занимался конкретной отраслью народного хозяйства: Газпром, Агропром, Промстройбанк, Жилсоцбанк, Сбербанк, Внешэкономбанк. По сути, сохранилась одноуровневая система. 5-летние планы. Банки продолжали базироваться на прежней единой форме государственной собственности.
1988-1989 гг. – принят закон «О кооперации», в результате чего было создано около 150 кооперативных банков.
90-е гг. – Закон «О ЦБ», «О банках и банковской деятельности», устанавливается 2-х уровневая банковская система: 1 уровень ЦБ; 2 уровень коммерческие банки.
В 1996 году принята новая редакция указанных законов, в результате чего закрепляется 3-х уровневая банковская система:
· ЦБ;
· КО;
· Филиалы и представительства иностранных банков.
7.банковская система РФ.
Банковская система – механизм обеспечения функционирования денег. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О банках и банковской деятельности», БС включает в себя Банк России, КО, а также филиалы и представительства иностранных банков. Данное легальное определение оставляет за пределами банковской системы различные ЮЛ, которые либо обслуживают БС, либо сами фактически этой деятельностью занимаются. Агентство по страхованию вкладов, Союзы и ассоциации КО, Банковские группы и холдинги. Фактически они занимаются обслуживанием БС.
Осуществление кредитования и производство безналичных расчётов – кредитные кооперативы, ломбарды. Не входят в БС!
1 уровень: ЦБ.
2 уровень: банковские и небанковские КО.
3 уровень: филиалы и представительства иностранных банков. В настоящее время запрет создания (2005 г.). Создание филиалов и представительств преждевременно. Помеха конкурентному развитию. Участие иностранных банков состоит в участии в уставном капитале.
Проблема агентства по страхованию вкладов: оно вправе издавать акты по вопросам своей компетенции, устанавливать ставки по расчёту взносов, согласует издание актов с Банком России, может участвовать в проводимой ЦБ проверке КО. Имеются определённые функции в сфере банкротства. Однако оно - не государственный орган, не может налагать определённые санкции на КО. Деятельность агентства направлена на стабилизацию отношений.
Банковская система РФ – внутренне организованная, объединённая общими целями и задачами, способное к саморазвитию и саморегулированию совокупность КО, органов управления и организации банковской инфраструктуры. БС – часть финансовой системы РФ. БС РФ относится к централизованным, поскольку функции банковского регулирования и надзора сосредоточены у ЦБ. Такой вид системы характерен для стран континентальной Европы.
8.банковские системы зарубежных стран.
Из лекций:
Рыночные модели и исторические пути развития государств определяют банковскую систему. Виды:
> Англо-саксонская. Меньшая подконтрольность государству, раздробленность капиталов (США, Великобритания, Канада);
> Континентальная (Германия). Высокая доля государственной собственности, значимая роль банков в финансировании экономики;
> Мусульманская. Ростовщичество – 3 место в системе грехов, построение банковской системе на беспроцентной основе.
Рыночные модели и исторические пути развития государств определяют банковскую систему. Виды:
> Англо-саксонская. Меньшая подконтрольность государству, раздробленность капиталов (США, Великобритания, Канада);
> Континентальная (Германия). Высокая доля государственной собственности, значимая роль банков в финансировании экономики;
> Мусульманская. Ростовщичество – 3 место в системе грехов, построение банковской системе на беспроцентной основе.
ВЕЛИКОБРИТАНИЯ
Старейшая банковская система. В 1979 году принят банковский акт, в соответствии с которым банком является любая компания, которая признаётся в качестве банка Банком Англии. Основные требования к организации, претендующей на звание банка: должна принимать вклады, предлагать кредиты, осуществлять экспортно-импортные финансовые операции, давать консультации по финансовым вопросам, обладать значительным уставным капиталом. Банк Англии был основан, как частный банк в 1694 г. и занимался кредитованием правительства Англии, в 1946 году был национализирован. Эмиссия, надзор и контроль, поддержание денежной системы.
ГЕРМАНИЯ
Единая денежно-кредитная система появилась в 70-х годах ХХ века после политического объединения Германии. После 2МВ на территории Западной Германии введена немецкая марка и создана система банков по типу ФРС США. В 1948 году банки объединились и был создан Банк земель. В 1949 году после образования ФРГ 2-х ступенчатая система банков ликвидирована. Создан единый немецкий банк, в землях функционировали управления. В настоящий момент немецкая БС – 2-х уровневая (Бундес банк / универсальные и специализированные кредитные учреждения).
США
БС своеобразна в силу специфики взаимоотношений штатов и федеральных властей. В 1780 г. в Пенсильвании создан первый банк. 1785 г. введён $. 30-е гг. XIX века: «эпоха свободной банковской деятельности». Выпуск банкнот нецентрализован, фактически осуществлялся частными банками. 1913 г. – создан ЦБ (Федеральная Резервная Система). В н.в. БС США состоит из 2-х уровней:
☺ Совет управляющих ФРС, который подчинён Конгрессу; 12 федеральных резервных банков; Федеральный комитет по операциям на открытом рынке; Федеральный консультативный совет;
☺ Федеральные коммерческие банки. Нет филиалов, проще создать новый банк.
9.основные черты правового статуса ЦБ РФ. Банк России как юридическое лицо. Организационно-правовая форма ЦБ РФ.
Правовое положение на основе К РФ и ФЗ «О ЦБ России». Основные черты правового статуса:
> Свои функции и полномочия ЦБ осуществляет независимо от других органов ГВ и МС (ч. 2 ст. 1 ФЗ «О ЦБ»);
> ЦБ является ЮЛ (ч. 3 ст. 1 ФЗ);
> УК и иное имущество ЦБ является федеральной собственностью. В соответствии с целями своей деятельности ЦБ осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом, включая золотовалютные резервы ЦБ. Изъятие или обременение указанного имущества без согласия ЦБ не допускается, если иное не предусмотрено ФЗ (ч. 1 ст. 2 ФЗ);
> Государство не отвечает по обязательствам ЦБ, а ЦБ по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства, или если иное не вытекает из положения ФЗ. ЦБ осуществляет свои расходы засчёт собственных доходов. ЦБ не отвечает по обязательствам КО, также, как и КО не отвечают по обязательствам ЦБ, если они не приняли на себя данные обязательства;
> Извлечение прибыли не является целью деятельности ЦБ (ч. 2 ст. 3 ФЗ);
> ЦБ вправе издавать обязательные для всех нормативные акты (ст. 7 ФЗ). Обязательны для ОГВ, ФЛ, ЮЛ;
> ЦБ вправе применять к КО меры административного воздействия.
ПОДХОДЫ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ПРАВОВОГО СТАТУСА ЦБ
§ ЦБ является федеральным органом ГВ с особым статусом. ЦБ вправе издавать НА, которые распространяются на неограниченный круг лиц. ЦБ вправе применять юридические санкции. Буквальное толкование ч. 2 ст. 75 К РФ, речь в которой идёт о независимости ЦБ не просто от государственных органов, а от других государственных органов. При данном подходе ЦБ признаётся особой разновидностью государственных органов, который не относится ни к какой-либо ветви власти;
§ ЦБ является юридическим лицом публичного права (некоммерческая организация, которая наделена властными полномочиями). ЦБ не подотчётен ни президенту, ни правительству. Однако служащие банка России не являются государственными служащими. ЦБ вправе осуществлять банковские операции и банковские сделки. ЦБ наделён статусом ЮЛ, что необходимо для его участия в имущественном обороте. В Российском праве отсутствует деление ЮЛ на частных и публичных. В связи с этим все ЮЛ подчиняются нормам частного гражданского права. Так, к государственным органам, которым для участия в имущественном обороте придаётся статус ЮЛ, как правило, в форме государственного учреждения, тоже применяются нормы ГП. Тем не менее существует доктринальная классификация ЮЛ по наличию у них публичного элемента (деятельности в интересах всего общества):
ЮЛ частного права (только в собственных интересах);
Смешанные ЮЛ (действуют в определённых целях публичного характера и соответственно для этого наделяются определёнными властными полномочиями);
ЮЛ публичного права (действуют в публичных интересах – все государственные органы).
Можно сделать вывод, что ЦБ имеет двойственный правовой статус, который проявляется в том, что для достижения целей своей деятельности ЦБ наделён административными полномочиями как государственный орган и правом осуществлять приносящую доход деятельность как некоммерческая организация.
ЦБ относится к некоммерческим организациям. Точки зрения:
v ЦБ является государственной корпорацией. Однако ГК являются собственниками переданного им имущества (неприемлемо для золотовалютных резервов);
v ЦБ является государственным учреждением. Однако подобный подход ликвидирует его независимость от ОГВ. Реализация подобного подхода без внесения изменений в К РФ невозможна;
v Банк России – единственная ОПФ. Данный подход является оптимальным, т.к. перечень некоммерческих организации открытый и может дополняться в соответствии с ФЗ.
10.правовой режим имущества Банка России, его уставной капитал и правовой режим прибыли.
Имущество ЦБ является федеральной собственностью. При этом ЦБ самостоятельно владеет, пользуется и распоряжается вверенной федеральной собственностью без согласования с министерством имущества. Право владения ЦБ своим имуществом не относится к ХВ или ОУ. Правомочия ЦБ по распоряжению вверенным ему имуществом ограничены только целями его деятельности. Как носители права ХВ (ГУП, МУП) или ОУ (казённые предприятия и учреждения) могут распоряжаться определёнными видами имущества только с согласия собственника. ЦБ осуществляет свои полномочия самостоятельно без каких-либо согласований. ЦБ владеет этим имуществом на особом вещном праве.
В ч. 1 ст. 26 ФЗ устанавливается обязанность ЦБ по уплате налогов и сборов. Прибыль ЦБ определяется, как разница между суммой доходов от банковских операции и сделок и доходов от участия в капиталах КО и расходами, связанными с осуществлением ЦБ своих функции (ст. 11 ФЗ). Половина полученной прибыли после уплаты налогов отправляется в федеральный бюджет. Оставшаяся прибыль ЦБ направляется в совет директоров, в резервы и фонды различного направления.