Список испльзованных источников
Реферат
Проблемы участия юридических лиц в деятельности
друг друга»
Выполнила: магистрант 1 курса
Юридический Факультет
КазНУ имени Аль-Фараби
Имангали Е.Б.
Проверил: д.ю.н., профессор
Жетписбаев Б.А.
Алматы 2013
СОДЕРЖАНИЕ
Введение……………………………………………………………….3
Основная часть………………………………………………………..4
Заключение……………………………………………………………16
Список использованных источников……………………………….18
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. За годы независимости Казахстан пережил немало перестроек как в социально-экономической, политической, так и в правовой системе. Данный период времени был насыщен значительными событиями: за прошедшие двадцать лет в экономике Казахстана произошли радикальные преобразования, кардинально изменилось правовое регулирование хозяйственных отношений.
Переход к рыночной экономике потребовал разработки законодательных и подзаконных нормативных актов, определяющих правовые основы и условия функционирования субъектов права, в первую очередь юридических лиц, играющих важнейшую роль в развитии казахстанской экономики.
Экономическая субординация хозяйствующих субъектов юридически формализуется в отношения контроля между участниками рынка, что приводит к образованию различных совокупностей (групп) юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля.
Анализ исследований по проблемам холдингов, финансово-промышленных групп и других интегрированных структур, в состав которых входят дочерние и зависимые хозяйственные общества, свидетельствует о том, что недостаточно изучены вопросы, касающиеся правового статуса дочерних и зависимых хозяйственных обществ. Неудовлетворительным является существующее правовое регулирование: в действующем законодательстве даются самые общие предписания, которые требуют дальнейшего развития и четкости формулировок. В целом же отношения экономической зависимости и контроля юридических лиц требуют комплексного правового регулирования и согласованности нормативно-правовых актов различной отраслевой принадлежности.
Актуальность темы заключается в том, что в условиях развивающегося казахстанского общества важное значение имеет изучение характеристик видов и форм участия юридических лиц в деятельности друг друга, жизнеспособность которых доказана и признана. Правильная классификация юридических лиц в законодательстве имеет важное практическое значение, т.к. отнесение соответствующего вида юридических лиц к той или иной группе предопределяет его особый правовой режим.
Степень научной разработанности. В правовой науке вопросы участия некоторых из существующих форм юридических лиц в деятельности друг друга косвенно затрагиваются в исследованиях, касающихся холдингов и финансово-промышленных групп, куда дочерние и зависимые хозяйственные общества входят на правах участников.
Научная новизна исследования состоит в том, что автором была предпринята попытка комплексного изучения форм участия юридических лиц в деятельности друг друга и изучение правового положения дочернего и зависимого хозяйственных обществ в частности, в результате чего был выработан ряд теоретически и практически значимых выводов и положений.
В целях регулирования участия коллективных образований в имущественных и связанных с ними неимущественных отношениях гражданское законодательство применяет особую правовую конструкцию - юридическое лицо, которое участвует в гражданском обороте и является субъектом гражданских прав и обязанностей.
Институт юридического лица является одним из основных институтов системы гражданского права, закрепленной в Гражданском кодексе Республики Казахстан и дополняющих его законах. Юридические лица, как и другие субъекты гражданского права, обладают различными правами и обязанностями.
Субъектами, основными участниками гражданско-правовых отношений, наряду с гражданами, выступают юридические лица. Юридическое лицо — это организованный, созданный и наделенный правами и обязанностями субъект имущественных отношений. Учредители (создатели) юридического лица образовывают его с целью отделить юридическое лицо как субъекта имущественных отношений от себя. Практическая значимость института юридического лица для имущественных гражданско-правовых отношений в том, что “учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми”. [1, с. 325]
Переход к цивилизованным формам предпринимательства одним из необходимых этапов имеет освоение и использование механизмов влияния и контроля между организациями. В странах западной Европы и США данный этап можно считать пройденным, в Российской Федерации и в Казахстане он находится на стадии развития, законодательство разрабатывается с использованием чужого проверенного временем опыта. В законодательстве о юридических лицах определяются некоторые основополагающие моменты. Конструкция юридического лица порождена потребностями имущественного (гражданского) оборота и представляет собой гражданско-правовую категорию. Ее общепризнанное назначение состоит в уменьшении для учредителей (участников) юридического лица риска имущественных потерь путем переложения возможной ответственности за результаты своей деятельности на созданный ими новый субъект права - юридическое лицо. [2]
Несмотря на многочисленные законодательные акты и даже кодификацию общих положений о юридических лицах, а также научную разработку этой проблемы, как сама структура юридического лица, так и ее правовой статус до сих пор остаются предметом многочисленных дискуссий. Это определяет необходимость постоянного развития этого основополагающего гражданско-правового института, его приспособления к быстро меняющимся потребностям развивающегося современного имущественного оборота. Мировая и отечественная экономическая практика показывает, что в процессе поиска путей наиболее эффективной деятельности юридические лица зачастую находят решение в идее использования разнообразных форм зависимости и контроля между участниками хозяйственного оборота. В результате чего образуются дочерние и зависимые хозяйственные общества, входящие в состав групп юридически самостоятельных хозяйствующих субъектов, связанных отношениями экономической зависимости и контроля. [3, с. 98]
В современных условиях функционирования хозяйствующих субъектов все чаще наблюдается взаимодействие и взаимозависимость юридических лиц, проявляющееся в создании правовых конструкций с различными формами участия. Участие юридических лиц в деятельности друг друга в правовой науке называется системой участия. Система участия – это непосредственное и/или косвенное участие юридических лиц в деятельности других, которое происходит посредством:
v имущественных отношений - участие в уставном капитале;
v договорных отношений - возможность на основании договора определять решения тех или иных лиц;
v любых организационно-управленческих отношений - участие тех или иных лиц в управлении организацией в явной и неявной формах.
В современном казахстанском гражданском законодательстве, регулирующем создание и деятельность групп организаций, наиболее спорными являются вопросы правового регулирования следующих основных правовых конструкций: основное и дочернее, зависимое общества; холдинги; финансово-промышленные группы (ФПГ); аффилированные и ассоциированные лица; концерны; консорциумы и тресты.
Как в отечественной, так и в зарубежной экономике широко распространены различные формы объединения организаций, экономически основанные на участии одной организации в уставном капитале другой. Подобные объединения строятся на основе экономической зависимости и контроля - системе участия. Исследования многих видных ученых-экономистов и правоведов, в частности М.И. Кулагина, И.С. Шиткиной и других, позволяют сделать вывод о том, что подобные отношения экономической зависимости и контроля ставят под сомнение основополагающий принцип гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. По сути дела, такие реальные отношения в экономике заставляют право "регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения, ставится под сомнение традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. [4, с. 77]
В процессе развития рыночной экономики, появления новых «игроков» на национальном рынке товаров (работ, услуг), приобретения казахстанскими и зарубежными компаниями акций (долей участия) различных субъектов предпринимательства наблюдается тенденция объединения юридических лиц в единые холдинги. [5]
Создание холдинга объективно продиктовано практикой делового оборота. Когда предприятие становится достаточно крупным, осуществляет обширные инвестиционные проекты, возрастает денежный оборот, возникает необходимость создания подразделений компании (определенной иерархии) и дочерних обществ, встает проблема минимизации налоговых и иных обязательных платежей – при такой закономерной для развития бизнеса ситуации холдинг возникает уже как бы сам по себе. [2]
Итак, в практике наиболее распространенной формой объединения организаций на основе системы участия являются холдинги или холдинговые компании. Вместе с тем немало споров и дискуссий вызывает само понятие "холдинг" и его практическое применение в корпоративном законодательстве как Казахстана, так и зарубежных стран. Существует много неоднозначных трактовок термина "холдинг", которые нашли свое отражение в современном казахстанском гражданском законодательстве.
В действующих нормативных правовых актах содержатся понятия "холдинг" и "холдинговая компания", которые отсутствуют в ГК РК и имеют неоднозначное трактование. Сами термины "холдинг" и "холдинговая компания" заимствованы из законодательств стран Западной Европы и в буквальном экономическом и правовом смысле означают - организация, владеющая (или участвующая в уставном капитале) другой организацией, признаваемой дочерней или зависимой (в западноевропейском законодательстве - иногда ассоциированной). С другой стороны, в отечественной и зарубежной экономической и правовой литературе под понятием "холдинг" подразумевается все объединение, вся совокупность юридических лиц (головная организация и ее обособленные подразделения холдингом в принципе не должны являться - это одно и то же юридическое лицо, но расположенное на нескольких территориях), объединенных посредством системы участия. В наиболее кратком виде под термином "холдинг" в одном случае понимается контролирующая организация, в другом - совокупность контролирующей организации и всех контролируемых ею организаций. [4, с. 78]
Основное общество вместе со своими дочерними обществами образует систему связанных экономической зависимостью и контролем обществ, которая может носить название концерна (ФРГ), холдинга (США, Англия) или финансово-промышленной группы (РФ). Учитывая тождественность содержания данных образований, для простоты восприятия буду в процессе описания использовать термин «холдинг». [2]
По экономическому и юридическому смыслу все приведенные выше определения холдинга схожи с понятием "основное и дочернее (зависимое) общества" и "дочернее предприятие". Вместе с тем в соответствии с ГК РК основным может быть как хозяйственное общество, так и товарищество; дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество.
Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. В сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права. Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними". Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией и управление дочерними обществами. [4, с 78]
Законодательство РК не содержит общего понятия холдинга, однако в ряде нормативно-правовых актах РК имеются его специальные определения. Так в пункте 35 ст.1З ЗРК «О государственном имуществе» содержится определение национального холдинга, которым является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого, является Республика Казахстан в лице Правительства Республики Казахстан, созданное для эффективного управления акциями национальных компаний и иных акционерных обществ и долями участия в уставном капитале товариществ с ограниченной ответственностью. [6]
В свою очередь в пункте 4 ст.2 ЗРК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» дается следующее определение банковского холдинга: «банковский холдинг — юридическое лицо (за исключением случаев, когда таким владельцем является государство или национальный управляющий холдинг, а также случаев, предусмотренных настоящим Законом), которое в соответствии с письменным согласием уполномоченного органа может владеть прямо или косвенно двадцатью пятью или более процентами размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных банком) акций банка или иметь возможность». [7]
В правовой науке банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)». Как видно из дефиниций единственным отличием между банковской группой и банковским холдингом является наличие или отсутствие у головной компании статуса кредитной организации.
Структура холдинга позволяет осуществлять целенаправленное воздействие на подчиненное звено. При этом существуют различные типы закрепления связи управляющей и управляемой компании. Возможные варианты этой связи реализуются с помощью приобретения как вещных, так и обязательственных прав в отношении управляемого общества. [2]
Создание холдинговых структур в современной динамично развивающейся экономике является способом снижения коммерческих рисков, сокращения расходов, что так необходимо для предпринимателей, постоянно занятых поиском конкурентных преимуществ для работы в условиях открытого рынка.
Предпринимательские объединения, по сути, являются формализацией происходящих во всем мире интеграционных процессов. Они представляют собой организационно-правовое выражение экономических законов концентрации производства и капитала, экономии затрат, и как следствие, повышения рентабельности производства. Именно поэтому эта тема актуальна в настоящий момент, когда Казахстан в значительной степени присоединилась к мировому экономическому сообществу. [8, с. 16]
Одной из проблем казахстанского законодательства является регулирование особой правовой конструкции – ФПГ. В Казахстане на практике правовое положение ФПГ не регулируется никаким конкретным законодательством. Тогда как в России их положение регулировалось специальным НПА - Законом «О финансово-промышленных группах», пока этот закон не утратил свою силу в середине 2007 года.
Так согласно данному закону, ФПГ - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.
По российскому законодательству участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.
В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово -промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций. [9]
На современном этапе развития казахстанской экономики финансово-промышленные группы являются одной из наиболее приемлемых организационно-правовых форм интеграции хозяйствующих субъектов. В перспективе роль ФПГ в экономике республики еще более возрастет, поскольку финансово-промышленная группа является одной из наиболее приемлемых организационно-правовых форм формирующихся в Казахстане кластеров.
Однако в Гражданском кодексе Республики Казахстан нет указания на то, что юридическое лицо может быть создано в организационно-правовой форме финансово-промышленной группы.
В связи с этим необходимо дополнить главу 2 ГК РК статьей «Финансово-промышленная группа», а также принять Закон РК «О финансово-промышленных группах».
В нормативных правовых актах, регулирующих деятельность ФПГ, следует отметить, что в состав финансово-промышленной группы входят промышленные предприятия, сельскохозяйственные предприятия, кредитно-финансовые учреждения, инвестиционные институты, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности, осуществляющие деятельность в целях получения дохода (прибыли).
Из приведенного перечня участников ФПГ следует, что в состав финансово-промышленных групп могут входить только коммерческие организации, как это принято в Беларуси, России, Украине и Узбекистане, с которыми Казахстан осуществляет тесное экономическое сотрудничество, для которого необходима унификация национального законодательства этих стран, что облегчит создание межгосударственных ФПГ.
В случае принятия Закона РК «Об агропромышленной интеграции», необходимость в котором существует в виду того, что действующее законодательство (Гражданский кодекс РК, Закон РК «О государственном регулировании развития агропромышленного комплекса и сельских территорий») не осуществляет урегулирование деятельности интегрированных структур в АПК, в него также необходимо включить раздел о финансово-промышленных группах как одной из перспективных форм агропромышленной интеграции.
В законах РК «О финансово-промышленных группах» и «Об агропромышленной интеграции» необходимо предусмотреть установление для интегрированных формирований льгот. [10]
Другими видами юридических лиц участвующих в деятельности друг друга можно назвать дочерние и зависимые юридические лица. И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества.
Выделяют основные организации (хозяйственное товарищество в виде полного товарищества, акционерное общество и т. д.) и производные (дочерние и зависимые общества). Дочерние и зависимые общества осуществляют предпринимательскую деятельность.
Расширение видов деятельности хозяйствующего общества приводит к усложнению его организационной структуры. Одним из этапов структурной перестройки компании в большинстве случаев становится создание дочерних обществ. Как отмечает А.Р. Горбунов, существует довольно большое число причин, подталкивающих компании к созданию дочерних структур:
• диверсификация операций компании;
• обособление лицензионных видов деятельности;
• оптимизация структуры управления;
• налоговое и финансовое планирование;
• повышение устойчивости бизнеса и управление рисками;
• конфиденциальность контроля;
• реализация отдельных функций;
• улучшение рекламного "имиджа" компании;
• развитие внешнеэкономической деятельности. [11, с. 173]
Институт дочерних и зависимых обществ появился в гражданском законодательстве в связи с необходимостью урегулирования отношений в рамках фактических объединений компаний, где, с одной стороны, взаимосвязь между компаниями четко не фиксируется, а с другой стороны, такие компании могут влиять на деятельность друг друга. В зарубежном праве такие объединения известны как холдинги или концерны.
Гражданский кодекс выделяет два случая взаимосвязи между компаниями - дочерность и зависимость. Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РК и законодательством. Особенности положения зависимых и дочерних юридических лиц определяются законодательными актами о хозяйственных товариществах, Указом о государственном предприятии и Законом «О конкуренции».
Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое юридическое лицо. В числе прочих казахстанское законодательство ввиду специфики правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с учредителями - дочерние организации и зависимые акционерные общества. Их особенности отражены частью 4 главы 2 Общей части ГК. При этом следует иметь в виду, что дочерней организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы.
Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала (выпущенного уставного капитала) которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией. Дочерним государственным предприятием является юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет своего имущества.
Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации. Дочерние организации создаются для осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим субъектом. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны контролирующей организации, введены следующие правила — основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами.
Близко по содержанию к дочерней организации примыкает зависимое акционерное общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процентов его голосующих акций. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.
Зависимое акционерное общество может также приобрести акции своего преобладающего общества. В этом случае возникает взаимное участие обществ в капитале друг друга. Во избежание нарушения законодательства и защиты от мошенничества существуют нормы, регламентирующие данную ситуацию. Взаимное участие акционерных обществ в выпущенном уставном капитале друг друга не может превышать 25-ти процентов каждого из выпущенных (оплаченных) уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в выпущенных (оплаченных) уставных капиталах друг друга, не могут пользоваться более чем 25-ю процентами голосов на общем собрании акционеров друг друга. [12, с. 42]
Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятельными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам, однако основные юридические лица через специальные правовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимыми юридическими лицами решений, влияющих на характер их деятельности.
В развитом рыночном хозяйстве все большее распространение получили своеобразные объединения компаний, в которых одна (материнская) компания так или иначе, контролирует деятельность связанных с ней дочерних компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском - холдингов (от англ. holder - "держатель", ибо такие "держательские" компании являются владельцами крупных пакетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних корпораций). Находящиеся в их составе компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота. [1]
В настоящее время крупнейшие западные компании на самом деле представляют собой системы взаимосвязанных дочерних и основных обществ, то есть группы лиц, которые объединены под единым фирменным наименованием
Отношения взаимозависимости играют огромную роль в различных отраслях права. В конкурентном праве необходимо определить, какова реальная доля лиц, проводящих согласованную политику на рынке. В корпоративном праве информация о лицах, одно из которых контролирует другое, также имеет большое значение. В частности, при приобретении активов необходимо получение достоверной информации о том, кто в действительности является приобретателем данных активов. Для целей налогообложения также целесообразно определение физических (юридических) лиц, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности.
В законодательстве имеются различные понятия, которые используются для определения взаимосвязей отдельных юридических лиц.
К таковым относятся:
1) группа лиц;
2) аффилированные лица;
3) взаимозависимые лица;
4) ассоциированные лица.
Далеко не однозначным является вопрос о том, насколько целесообразно использовать четыре понятия, не лучше ли определить одно понятие, которое можно будет применять к разнообразным отношениям. Однако на настоящий момент понятие "группа лиц" используется применительно к конкурентному праву, "аффилированные лица" - к корпоративному и "взаимозависимые" - к налоговому праву.
Юридическая, экономическая и организационная сущность группы лиц заключается главным образом в возможности одних лиц определять или влиять на предпринимательскую и иную деятельность других лиц посредством:
1) участия (владения) одних лиц в уставном капитале других лиц;
2) заключения договоров между лицами группы;
3) получения права принятия решений (право голоса в исполнительных органах управления юридических лиц).
В период становления конкурентного законодательства было сделано много попыток дать определение понятию "группа лиц". Формально данное понятие появилось в Законе «О конкуренции».
Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, указанным в Законе. Исходя из данного определения можно сделать вывод, что законодателю так и не удалось выявить общие признаки группы лиц. Как и раньше, понятие "группа лиц" фактически определяется перечнем взаимосвязей юридических и физических лиц.
В юридической и экономической литературе были попытки дать определение понятию "группа лиц". По определению А. Ткачева и Ю. Богомолова, "группа лиц" - "некоторая конгломерация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости" Как пишет И.С. Шиткина, "группа лиц является одной из разновидностей предпринимательских объединений, в состав которого входят коммерческие организации (индивидуальные предприниматели), связанные отношениями экономической зависимости и управленческого контроля".
Фактически речь идет о группе лиц, когда имеет место совокупность субъектов, один из которых может оказывать влияние на деятельность другого или на деятельность нескольких субъектов может оказывать влияние один и тот же субъект (субъекты), при этом возникают отношения зависимости и возможность проведения единой согласованной политики на рынке.
В банковском законодательстве, введено понятие "группа кредитных организаций", которые образовываются в целях решения совместных задач (совместного осуществления банковских операций) путем заключения соответствующего договора между двумя или несколькими организациями. [13, с. 205]
Так, действующее на момент подготовки данной работы антимонопольное законодательство, а именно Закон РК «О конкуренции» устанавливает перечень условий, при которых физические и (или) юридические лица могут признаваться группой лиц. В случае такого признания они считаются единым субъектом рынка и, как следствие, на каждого субъекта такой группы распространяются определённые законодательные требования либо ограничения.
Аффилированными признаются юридические и физические лица, связанные в организационном и имущественном отношении. В силу таких связей они способны влиять друг на друга, что сказывается на формировании хозяйственных отношений. Понятие «аффилированные лица» появилось в нашей стране при переходе к рыночной экономике, в условиях расширения и усложнения экономических связей между хозяйствующими субъектами.
В общем понимании аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В казахстанском законодательстве отсутствует специальный НПА, регулирующий деятельность аффилированных лиц. На данный момент лишь в законе «Об акционерных обществах» дается определение данного правового субъекта. Так согласно пункту 7 ст.1 аффилиированные лица – это физические или юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключенной сделки. Перечень аффилиированных лиц общества устанавливается статьей 64 того же закона. [14]
Хуже дело обстоит с законодательством относительно ассоциированных лиц, точнее его нет и вовсе. Согласно научному определению ассоциированные предприятия - это группа предприятий, связанных между собой отношениями контроля (решающего и простого воздействия одного предприятия на принятие решения зависимым) и / или участия в капитале друг друга.
"Взаимозависимые лица", которыми признаются физические лица и организации, отношения между которыми соответствуют трем основным условиям: суммарная доля участия одной организации в уставном капитале другой организации составляет более 20%, одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению, лица состоят в отношениях родства в соответствии с семейным законодательством РК.
Все взаимосвязи, при которых речь может идти о группе лиц, можно сгруппировать следующим образом:
1) имущественные отношения;
2) родственные отношения;
3) корпоративно-договорные отношения;
4) управленческие отношения;
5) организационные отношения;
6) отношения смешанного характера;
7) иные отношения. [15, с. 21]
Наконец другими менее изученными и освещенными формами соединения предприятий, отличающимися прочностью экономических и организационных связей входящих участников, являются тресты и концерны и консорциумы.
Трест — объединение предприятий одной или смежных отраслей промышленности с целью совместного производства и сбыта продукции. Участники трестов не имеют производственной, коммерческой, а нередко и юридической самостоятельности, поскольку объединение происходит практически по всем параметрам их хозяйственной деятельности.
Концерн - объединение при помощи финансового контроля ряда трестов или предприятий промышленности, транспорта, торговли и банковской сферы. Участники сохраняют формальную свободу, однако подчиняются единому руководству.
Концерны – структура более централизованная и жесткая. Они также являются добровольными объединениями корпораций на основе централизации производственных функций, научно-технической политики, инвестиций, финансовой и технической политики, внешнеэкономической деятельности, имеющими своей целью и организацию коммерческого обслуживания. Концерны могут создавать хозяйственные организации, правовое положение которых они определяют сами. Управление концерном осуществляют органы (правление, руководитель), избираемые его участниками.
Взаимоотношения между членами концерна довольно жесткие, хотя строятся они на договорной основе, а не на иерархической зависимости. Участники концерна в соответствии с его учредительными документами могут нести субсидиарную юридическую ответственность по обязательствам объединения, а оно, в свою очередь, отвечать по обязательствам участников. Концерны часто создают собственные корпорации, выступая по отношению к ним в качестве собственника-учредителя.
Концерны делятся на вертикальные и горизонтальные. Вертикальные концерны имеют очень сложную структуру и объединяют фирмы различных отраслей промышленности. Горизонтальные концерны по своему строению проще, поскольку они объединяют корпорации, относящиеся к одной отрасли.
Консорциум это временный добровольный равноправный союз (объединение) на основе договора о совместной хозяйственной деятельности, в котором юридические лица объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач.
Участники консорциума сохраняют свою хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций. Отношения между участниками консорциума строятся на договорной основе. Управление консорциумом осуществляется в соответствии с консорциальным соглашением участников консорциума. Участники консорциума несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с деятельностью консорциума, если иное не оговорено консорциальным соглашением. Консорциум прекращает свою деятельность по выполнении поставленной задачи или по решению его участников. [4]
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В современных условиях функционирования хозяйствующих субъектов все чаще наблюдается взаимодействие и взаимозависимость юридических лиц, проявляющееся в создании правовых конструкций с различными формами участия. Участие юридических лиц в деятельности друг друга в правовой науке называется системой участия. Система участия – это непосредственное и/или косвенное участие юридических лиц в деятельности друг друга.
В законодательстве имеются различные понятия, которые используются для определения взаимосвязей отдельных юридических лиц.
К таковым относятся:
1) группа лиц;
2) аффилированные лица;
3) взаимозависимые лица;
4) ассоциированные лица.
В действующем казахстанском гражданском законодательстве, регулирующем создание и деятельность групп организаций, наиболее спорными являются вопросы правового регулирования следующих основных правовых конструкций: основное и дочернее, зависимое общества; холдинги; финансово-промышленные группы (ФПГ); аффилированные и ассоциированные лица; концерны; консорциумы и тресты.
Мировая и отечественная экономическая практика показывает, что в процессе поиска путей наиболее эффективной деятельности юридические лица зачастую находят решение в идее использования разнообразных форм зависимости и контроля между участниками хозяйственного оборота. В результате чего образуются дочерние и зависимые хозяйственные общества,
На практике наиболее распространенной формой объединения организаций на основе системы участия являются холдинги или холдинговые компании. В процессе развития рыночной экономики, появления новых «игроков» на национальном рынке товаров (работ, услуг), приобретения казахстанскими и зарубежными компаниями акций (долей участия) различных субъектов предпринимательства наблюдается тенденция объединения юридических лиц в единые холдинги.
В действующих нормативных правовых актах содержатся понятия "холдинг" и "холдинговая компания", которые отсутствуют в ГК РК и имеют неоднозначное трактование. Сами термины "холдинг" и "холдинговая
Законодательство РК не содержит общего понятия холдинга, однако в ряде нормативно-правовых актах РК имеются его специальные определения. Так в пункте 35 ст.13 ЗРК «О государственном имуществе» содержится определение национального холдинга. А в пункте 4 ст.2 ЗРК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» дается определение банковского холдинга.
Одной из проблем казахстанского законодательства является регулирование особой правовой конструкции – ФПГ. Однако в Гражданском кодексе Республики Казахстан нет указания на то, что юридическое лицо может быть создано в организационно-правовой форме финансово-промышленной группы.
В Казахстане правовое положение ФПГ не регулируется никаким конкретным законодательством. А ведь на современном этапе развития казахстанской экономики финансово-промышленные группы являются одной из наиболее приемлемых организационно-правовых форм интеграции хозяйствующих субъектов.
В связи с этим необходимо дополнить главу 2 ГК РК статьей «Финансово-промышленная группа», а также принять Закон РК «О финансово-промышленных группах».
Гражданский кодекс выделяет два случая взаимосвязи между компаниями - дочерность и зависимость. Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РК и законодательством. Особенности положения зависимых и дочерних юридических лиц определяются законодательными актами о хозяйственных товариществах, Указом о государственном предприятии и Законом «О конкуренции».
Институт дочерних и зависимых обществ появился в гражданском законодательстве в связи с необходимостью урегулирования отношений в рамках фактических объединений компаний, где, с одной стороны, взаимосвязь между компаниями четко не фиксируется, а с другой стороны, такие компании могут влиять на деятельность друг друга. В зарубежном праве такие объединения известны как холдинги или концерны.
Другими менее изученными и освещенными формами соединения предприятий, отличающимися прочностью экономических и организационных связей входящих участников, являются тресты и концерны и консорциумы.
Таким образом, на сегодняшний день институт взаимодействия и взаимовлияния юридических лиц является довольно актуальным и требует дальнейшего углубленного изучения.
Мировая и отечественная экономическая практика показывает, что в процессе поиска путей наиболее эффективной деятельности юридические лица всё чаще находят решение в идее использования разнообразных форм зависимости и контроля между участниками хозяйственного оборота.
Несмотря на многочисленные законодательные акты и даже кодификацию общих положений о различных формах организации юридических лиц, а также научную разработку этой проблемы, как сама структура юридических лиц прямо или косвенно участвующих в деятельности друг друга, так и их правовой статус до сих пор остаются предметом многочисленных дискуссий. Это определяет необходимость постоянного развития этого основополагающего гражданско-правового института, его приспособления к быстро меняющимся потребностям развивающихся современных хозяйственных отношений.
СПИСОК ИСПЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Суханова Е.А. Гражданское право: Учебник. - Москва: Волтерс Клувер, 2008. – 720 с.
2. Старченко В.А. Дочерние и зависимые общества акционерного общества// http://www.zadachi.org.ru
3. Лихачев Г.Д. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. – Москва: Юстицинформ, 2005. – 432 с.
4. Гританс Я.М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм – Москва: Волтерс Клувер, 2005. – 154 с.
5. Масалин Е., Жаманбалин С. Группа лиц в антимонопольном законодательстве Республики Казахстан // http://www.zakon.kz/
6. Закон Республики Казахстан от 1 марта 2011 года № 413-IV «О государственном имуществе» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.01.2013) //http://online.zakon.kz
7. Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.12.2012 г.) //http://online.zakon.kz
8. Муафих А.Г. Формирование финансово-промышленных групп в экономике Республики Казахстан//Автореф. дисс. канд.эконом.наук. –Москва, 2006. – 48 с.
9. Федеральный закон Российской Федерации "О финансово-промышленных группах" №190-фз от 30.11.1995 г. (утратил силу с 2007 года) //http://www.rosbalt.ru
10. Кайгородцев А.А.. Совершенствование законодательства как фактор повышения эффективности функционирования интегрированных формирований // www.aef.kz
11. Янковская О.А., Никифорова Н.В. Корпоративное управление: Учебник. – Алматы: Экономика, 2005. – 320 с.
12. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части). – Алматы: Юрист, 2012. – 356 с.
13. Варламова А.Н. Правовое содействие развитию конкуренции//Дисс. докт. юрид. наук. - Москва, 2008. – 289 с.
14. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.12.2012 г.) // http://www.zakon.kz/
15. Ткачев А., Богомолов Ю. Понятие "группа лиц" // Журнал для акционеров. – Москва, ПрессаРу, 2000. № 4. - С. 20-23.