Процесуальний статус адвоката у справах про банкрутство

Розділ 1. Загальна характеристика участі адвоката у справах про банкрутство

1.1. Процесуальний статус адвоката у справах про банкрутство.

1.2. Правові засади участі адвоката у справах про банкрутство.

Розділ 1. Загальна характеристика участі адвоката у справах про банкрутство

Процесуальний статус адвоката у справах про банкрутство

Серед усiх юридичних засобів захисту прав людини чільне мiсце належить адвокатурi. Її фундаментальним призначенням є захист прав людини і

саме тому необхідне досконале функцiовання цього надзвичайно важливого правозабезпечувального iнституту. Реальна здiйсненнiсть i надiйна захищенiсть

прав людини є найвищим критерiєм прогресивностi адвокатури.

Україна, яка стала на шлях свого вiдродження, потребує розроблення

власної концепцiї спiввiдношення особи, суспiльства та держави, механiзмiв

захисту прав громадян. Якщо виходити з того, що головною дiйовою особою суспiльства є конкретна людина, то громадянське суспiльство можна визначити

як «сукупнiсть людських вiдносин i вiдповiдних їм формальних та неформальних суспiльних iнститутiв. Останнi опосередковують приватне життя

людини, допамагають їй задовольняти свої потреби та iнтереси.». Оскiльки iснує необхiднiсть створення умов для нормальної життєдiяльностi людини, захисту її прав i свобод, усi iнститути громадянського суспiльства держави повиннi створюватися і відповідати вимогам громадян.

На адвокатуру як певним чином організоване об’єднання юристів -професіоналів покладається ряд завдань, виконання яких свідчить про ефективність адвокатської діяльності. До загальних завдань адвокатури можна

віднести такі: сприяння охороні прав і законних інтересів усіх фізичних і юридичних осіб, сприяння здійсненню правосуддя, дотримання і зміцнення законності, виховання громадян у дусі точного і неухильного виконання законів, поваги до прав, свобод, честі та гідності особи.

Спеціальним і головним завданням адвокатури є забезпечення кваліфікованою юридичною допомогою кожного, хто її потребує.

Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», (далі - Закон про банкрутство), та Господарський процесуальний кодекс України, (далі - ГПК) неоднозначно і різними поняттями називають учасників провадження у справах про банкрутство та учасників судового процесу у справах позовного провадження. Пов’язано це з тим, що господарський суд під час провадження у справах про банкрутство керується процесуальним Законом (ст. 4-1 ГПК), в якому закладені норми особливого процесуального порядку «просування справи вперед» (стадій, процедур) та норми матеріального права, які потребують індивідуальної реалізації під час розгляду справи про банкрутство, вимагаючи таких алгоритмів судової діяльності, яких немає у позовному провадженні.

Процесуальний статус адвоката у справах про банкутство, обсяг його процесуальних прав і обов’язків можна визначити лише шляхом системного тлумачення норм Закону про банкрутство та ГПК України.

Для наукового дослідження цього питання необхідно спочатку розмежувати поняття «провадження» у справах про банкрутство та «судовий процес» у справах про банкрутство і у справах позовного провадження, визначивши їх обсяг та зміст, загальні та відмінні риси, порядок набуття статусу і прав.

Інститут права неплатоспроможності належить до господарського права, предметом його правового регулювання є правовідносини з організації та здійснення (управління) господарською діяльністю та майном боржника, а її учасники є суб’єктами господарювання. Оскільки вказані правовідносини виникають та існують лише в межах порушеного провадження у справі про банкрутство, то суб’єкти цих відносин отримують ще й статус учасника провадження.

Щодо адвоката, та його правового статусу у справах про банкрутство, слід зазначити, що на сьогодні діяльність адвоката регулюється, перш за все, ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» від 05.07.2012 року, однак незважаючи на наявність окремого нормативно-правового акту, присвяченого діяльності адвокатів, питання правового статусу адвоката як процесуального представника у господарському процесі, його повноваження, особливості діяльності є недостатньо врегульваними.

Що стосується Господарського процесуального кодексу України, то він також не приділяє особливої уваги даному питанню. Зокрема ч. 7 ст. 28 ГПК України, згадує про адвоката як представника, повноваження якого можуть посвідчуватися ордером, дорученням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги, або договором.

Для адвоката представництво в господарському судочинстві - це вид публічно-правової діяльності, змістом якої є надання кваліфікованої юридичної допомоги довірителеві (клієнтові), в т.ч. захист прав, свобод та інтересів приватних осіб у правовому спорі з державою.

Таким чином, закон не дає чіткої відповіді на питання, на підставі якої норми адвокат бере участь у господарському процесі і який при цьому у нього процесуальний статус. У зв’язку з цим на практиці виникає ціла низка проблем, пов’язаних з участю адвоката в господарському процесі, які, на жаль, не отримали необхідного теоретичного та практичного вирішення, що зумовлює

потребу їх детального дослідження та внесення відповідних змін до чинного законодавства.

Питанню визначення правового статусу адвоката у господарському процесі та участі його безпосередньо у справах про банкрутство приділяли увагу у своїх роботах такі вітчизняні автори як В.Е. Беляневич, С.С. Бичкова, О. І. Харитонова, Т. Б. Вільчик, О. С. Задніпровський, С. А. Халатов, Д. П. Ватман, В. А. Єлізаров, В. М. Шерстюк, М. Й. Штефан та інші. Однак, думки авторів різняться і однозначного вирішення цього питання немає.

Як нам відомо, ще з теорії держави і права, правовий статус особи визначається сукупністю її прав та обов’язків, тому варто зазначити, що особливості правового статусу адвоката як процесуального представника у господарському судочинстві, насамперед, визначаються особливостями самого господарського процесу, в залежності від категорії справ, що виникають зі спорів у господарських відносинах. Оскількі процедура банкрутства досить складна, тому і визначення правового статусу адвоката у ній теж справа досить нелегка.

Особливості правового статусу адвоката, в першу чергу, залежать від особливостей правового статусу особи ( юридичної чи фізичної особи - підприємця), яку адвокат представляє у господарському процесі. Згідно зі статею 28 ГПК України, адвокат прирівнюється до представника, тому, як і представник у будь-якому іншому процесі, володіє правами та обо’язками особи, яку представляє і в залежності від її процесуального становища (позивач або відповідач). Відповідно, основні права та обов’язки сторін висвітлені в ст. 22 ГПК України.

У господарському процесі, представник не має самостійного процесуального статусу і ГПК України не виділяє адвоката серед інших суб’єктів, що представляють законні права та інтереси осіб у господарському судочинстві, проте, варто пам’ятати, що крім загального правового статусу як представника, адвокат також наділений спеціальними правами та обов’язками, що передбачені ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

Незалежність адвоката від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, політичних партій, громадських організацій тощо, що обумовлена його особливим положенням і гарантіями встановленими законом, виводить адвоката на окремий щабель, порівняно з іншими процесуальними представниками. За законом неприпустиме будь-яке втручання в адвокатську діяльність, вимагання від адвоката, його представника, посадових осіб та технічних працівників адвокатських бюро чи об’єднань відомостей що становлять адвокатську таємницю.

Спеціальні права і обв’язки адвоката, наділяють його спеціальним статусом, не властивим іншим представникам у господарському процесі.

В зв’язку з економічною кризою та різким погіршенням фінансової ситуації багатьох підприємств, виникла проблема банкрутства.

Банкрутство - це досить складна процедура, передбачена насамперед Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».Більш того, існує велика судова практика у справах про банкрутство, якою обов’язково необхідно керуватися. Банкрутство являє собою надзвичайно складний механізм, тому юридичний супровід при банкрутстві буде носити важливий характер в діяльності кожного підприємства.

Безпосередньо юридичний супровід при банкрутстві виникає тоді, коли те чи інше підприємство зазнало фінансового краху, виникла неспроможність даного підприємства виконати грошові,чи інші матеріальні зобов’язання перед кредитором. Від так саме адвокат розробляє плани та основні правильні напрямки щодо проведення процедури банкрутства, представляє збанкрутілу організацію в Господарському суді, бере участь в переговорах з кредиторами та ін. Це надзвичайно правильні підходи, які в великій мірі забезпечують захист банкрута.

Та поряд із цим - існує ще багато механізмів для реалізації захисту прав боржника-банкрута. Можливо одним із найдоцільніших буди дебіторська робота. Вона є незамінним елементом юридичного супроводу процедури банкрутства, та надає шанси на відшкодування банкруту вже тієї заборгованості, яка виникла перед ним.

Дуже доречно було б зазначити, що не лише стороні банкрута може надаватись допомога адвоката, як юридичний супровід при процедурі банкрутстві. Багато боржників є недобросовісними, і свідомо не розраховуються з боргами, які є в наявності. Тому і часто самі кредитори звертаються за юридичними консультаціями та порадами до адвоката в частині допомоги їм у вирішенні цих спорів. Юридичний супровід, що здійснює адвокат при процедурі банкрутстві на стороні кредитора передбачає, насамперед, представництво інтересів кредитора в Господарських судах, допомогу в визначенні правової позиції, а також, що є дуже важливим - це контроль за діями арбітражного керуючого,з метою правомірності використання ним своїх повноважень.

Участь адвоката під час процедури банкрутства включає представлення інтересів за первісним стягненню і отриманню виконавчого документа. У супровід також входить підготовка документів, необхідних для порушення справи від імені боржника або кредитора, представлення інтересів в господарському суді та послуги арбітражного керуючого. Якщо порядок банкрутства передбачає проведення аудиту або оцінки, то залучаються фахівці, з якими є тривалий позитивний досвід роботи.

У загальній процедурі банкрутства та процедурі банкрутства кредитором фізичної особи підприємця адвокат вправі вчиняти такі дії, як:

1) стягнення заборгованості з боржника, отримання виконавчого документа, юридичний супровід процедури примусового виконання в відділі державної виконавчої служби;

2) підготовка заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду;

3) представлення інтересів кредитора на загальних зборах кредиторів та в комітеті кредиторів;

4) складання і подання від імені боржника або кредитора всіх запитів, листів, скарг, повідомлень, відповідей та інших документів до суду та інших уповноважених органів;

5) виконувати функції керуючого санацією, якщо прийнято рішення про введення процедури санації підприємства боржника, робота з інвесторами, оптимізації активів, відновлення діяльності та платоспроможності, та інші дії, що не суперечать законодавству України.

Правовий статус адвоката у справах про банкрутство включає в себе ще одну досить цікаву та водночас вагому позицію, щодо сумісництва адвоката та арбітражного керуючого, тобто господарський суд у рамках процедури, установленої законом «Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом» може на законних підставах призначити адвоката ліквідатором. Адже відповідно до статті 7 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» від 05.07.2012 № 5076-VI, несумісною з діяльністю адвоката є:

1) робота на посадах осіб, зазначених у пункті 1 частини першої статті 4 Закону України «Про засади запобігання і протидії корупції»;

2) військова або альтернативна (невійськова) служба;

3) нотаріальна діяльність;

4) судово-експертна діяльність,

тобто коли суд призначає адвоката ліквідатором боржника, він діє цілком на законних підставах і не виходить поза рамки закону.

Безпосередньо процедура банкрутства починається з подачі у відповідний суд заяви про порушення справи про банкрутство. Тобто на даному етапі, адвокат, забезпечує підготовку, подачу до суду та розгляд судом справи про банкрутство боржника.

Грамотно розпочати процедуру банкрутства, а головне - реалізувати свої інтереси в процедурі банкрутства - це складне та клопітке завдання, з яким, зазвичай, може успішно впоратися тільки фахівець з відповідним досвідом та кваліфікацією, яким зазвичай і є адвокат.

Проаналізувавши дане питання, можна зробити висновок, що підстави участі та особливості правового статусу адвоката у справах про банкрутство є досить не врегульованими і потребують подальшого дослідження та внесення змін до законодавства, зокрема до ГПК України, окремо визначивши адвоката як суб’єкта господарсько-процесуальних відносин із самостійним процесуальним статусом, а також підстави його участі а в господарському процесі.

Успіх у вирішенні проблемних питань, що виникають під час процедури банкрутства, значною мірою залежить від вміння сторони, яка захищає свої права та інтереси, скористатися всіма особливостями господарського процесу та господарського права в цілому, а також правами, якими вона володіє як учасник процедури банкрутства. Безперечно, кожнен учасник цієї справи зацікавлений у вирішенні будь-якого питання на його користь , тому зазвичай кожен з них користується послугами адвоката.