Финансовые (кредитные) обязательства

Арендодателя заботит не только сохранность имущества. Он также желает удостовериться, что арендатор сможет вносить платежи в течение срока аренды. Поэтому зачастую арендатор просит, чтобы арендодатель продекларировал свое финансовое положение. Такая декларация служит определенной гарантией платежеспособности арендатора - по крайней мере, на начальном этапе действия договора аренды.

В дальнейшем для ограничения деятельности контрагента, которая может ухудшить его финансовое состояние, используются финансовые (кредитные) обязательства.

Вот виды этой деятельности:

- принятие долга. Чем больше долгов у компании, тем больше в перспективе ей придется заплатить процентов, а также совершить платежей в погашение основного долга. Это повлечет отток наличных средств. Арендодателя также может интересовать, не началась ли в отношении арендатора процедура банкротства - в этом случае большая задолженность обернется незначительными долями участия каждого отдельно взятого кредитора;

- залог имущества. Долг, гарантированный залогом активов, уменьшает объем имущества, которое может использоваться для обеспечения негарантированных долгов арендатора, а также обязательств на случай несостоятельности;

- продажа активов. Отчуждение активов, приносящих прибыль, может повлиять на объем наличности, находящейся в распоряжении компании;

- выплата дивидендов. Каждый доллар, выплачиваемый в качестве дивиденда, сокращает объем наличных средств, которые могут использоваться в качестве арендной платы;

- инвестирование. С точки зрения кредитора, наличные средства лучше не инвестировать, а использовать для погашения долга кредитору.

Финансовые обязательства, которые требуют от стороны периодического предоставления финансовой отчетности, также используются для обращения к кредиторам. Эта отчетность служит для того, чтобы получить "сигнал предупреждения", если у обязанной стороны возникнут финансовые затруднения*(8).

Исключения

Общим содержанием негативных обязательств является то, что сторона А предлагает стороне Б принять на себя обязательство, которое ограничит деятельность последней. Такое обязательство является абсолютным, поскольку сторона А желала бы полностью запретить стороне Б предпринимать определенные действия. На стороне Б в таком случае лежит бремя внести в обязательство предложения, которые, по ее мнению, придадут обязательству гибкость и позволят вести бизнес, не запрашивая согласия А.

Вносить исключения для заявлений и вносить исключения для обязательств - эти два занятия отличаются примерно так же, как написание газетной статьи и создание научно-фантастического романа. В первом случае приходится иметь дело с реальными фактами, во втором - с фактами, которые могут произойти. Чтобы убедиться в законности заявлений, требуется тщательно отобрать факты. Выявление истинности всей информации, которая содержится в заявлениях, несомненно, является делом суда. В то же время юрист, который занимается обсуждением обязательства, направленного на ограничение возможности его клиента брать на себя долговые обязательства в течение ближайших шести месяцев, сталкивается с гораздо большими трудностями*(9). Во-первых, юрист и его клиент должны обсудить возможность заимствований в период действия контракта. Во-вторых, они должны убедить контрагента в необходимости выработать гибкую политику в отношении таких заимствований. И наконец, они должны внести такие исключения, которые позволят им достигнуть нужных целей, учитывая, что первоначальные планы часто меняются.

Виды исключений

Существует два основных типа исключений из обязательств: "выделения" (carveouts) и "корзины" (baskets).

"Выделения" называются так потому, что они снимают часть ограничений, налагаемых обязательством. Вот формула типичного негативного обязательства: "Компании запрещается предпринимать действия от А до Я".

А вот формула типичного обязательства-выделения: "Компании запрещается предпринимать действия от А до Я, за исключением Ю". Приведем пример использования обязательства-выделения: При обычном ведении дел Заемщик не должен продавать свои активы - за исключением изношенного оборудования.

"Корзина" - это исключение, которое позволяет отклоняться от предписаний обязательства в установленных рамках (часто выражаются в конкретной денежной сумме).

При обычном ведении дел заемщик не может продавать свои активы. Правило не распространяется на изношенное оборудование, общая сумма сделки не может превышать 1 млн. долл.

В данном примере ограничение, налагаемое на сторону, является бессрочным. После первой подобной продажи за 200 тыс. долл. сторона может совершить сделку с указанным оборудованием только на 800 тыс. долл.