Выбор делового партнёра. Проверка делового партнёра. Понятие и значение сделки. Основные виды сделок. Недействительность сделок. Сроки исковой давности.

Вероятно, самый важный шаг при планировании СП – выбор делового партнера. Чтобы выбрать партнеров-участников либо страну базирования СП необходим глубокий анализ следующих факторов принимающей стороны: возможность доступа к квалифицированной рабочей силе, языковые и инвестиционные барьеры, транспортные ограничения, международная защита промышленной собственности, технические стандарты и т.д. Затем надо оценить подходят ли существующие компании-поставщики или клиенты, с которыми уже установлены долгосрочные отношения, либо рассмотреть в качестве потенциальных партнеров конкурентов. Нужно учесть:

· Насколько хорошо они работают?

· Какое у них отношение к сотрудничеству?

· Совместимы ли у Вас цели?

· Можно ли им доверять?

· Дополняют ли ценности их продукции ваши?

· Какая у них репутация?

Чтобы оценить потенциальных деловых партнеров, необходимо провести некоторые исследования:

· Являются ли они финансово безопасными?

· Есть ли у них проблемы с кредиторами?

· Есть ли у них СП с другими деловыми партнерами?

· Какой вид управления они используют?

· Как они работают (продукция, маркетинг, кадры)?

· Что говорят о них клиенты и поставщики?

Кроме этого, важно выяснить, какой вклад внесут партнеры в создаваемое предприятие:

· капитал,

· модели и методы управления,

· клиентская база,

· особые технологии,

· доля рынка в целевом сегменте,

· лучшая бизнес-репутация,

· ключевые конкурентные преимущества,

· каналы распределения.

Выделив наиболее важные факторы и определив их приоритетность, можно приступить к непосредственному поиску будущих партнеров. После создания некоторого «списка» кандидатов, необходимо изучить их соответствие поставленным требованиям. Затем назначают людей, ответственных за выбор деловых партнеров из предложенного списка и участвующих в процессе этого выбора от начала до конца.

1.Проверка предполагаемого партнёра:

- установить факт действительного существования клиента и законности его деятельности;

-соответствие сведений, предоставленных клиентом, фактическим данным, его фактического адреса - юридическому;

-провести проверку учредительных и иных документов;

-установить факт наличия основных и оборотных средств;

-выявить реальность исполнения обязательств: гарантом, поручителем, страховой фирмой.

Проверка факта официальной регистрации: в налоговой инспекции (регистрационной палате) можно перепроверить факт официальной регистрации предприятия: кто зарегистрирован в качестве руководителя предприятия, главного бухгалтера, работают ли они в настоящее время, или произошла замена этих лиц. Если работают на этих должностях другие лица - выявить причины замены прежних руководителей.

Установление фактического адреса фирмы контрагента: Одни юридические лица указывают в уставных документах адрес своего учредителя либо другого человека, вторые арендуют помещение, третьи- имеют собственные здания. Иногда достаточно установить принадлежность телефона, указанного вашим предполагаемым партнёром - некоторые снимают номер в гостинице и дают телефон этого номера в рекламном объявлении.

Проверка лицензии. Имеет ли данное предприятие один текущий расчетный счёт в банке или несколько. Предприятие может использовать не только свой расчётный счет, но и счета других «родственных» фирм – фиктивное предприятие возможно (позволяет принять фактические шаги для обеспечения роста средств, перечисленных недобросовестному партнёру). Если окажется, что предприятие длительное время не уплачивает налоги, велика вероятность, что предполагаемый договор также не будет выполнен, а полученные деньги будут присвоены. Злоумышленники подделывают учредительные, финансовые и иные документы, которые представляют собой бланки, изготовленные полиграфическим способом, заполняемые на компьютерах, скреплённые подписями уполномоченных лиц и подтверждаемых оттисками печатей. Нет ограничений на способ изготовления бланков документов. Такие документы могут подделывать путём: подчистки, дописки, правления, подделки подписи, оттисков печатей. Чтобы обезопасить себя от возможных негативных последствий, установить возможную недобросовестность предполагаемого партнёра необходимо провести анализ учредительных документов:

-соответствуют ли они общепризнанной форме, все ли на них имеются реквизиты, правильно ли они размещены;

-для изучения: не подделаны ли подписи- необходимы минимальные знания криминалистики; замедленность движения при выполнении подписи, извилистость и угловатость штрихов, немотивированные остановки пишущего прибора, сдвоенность штрихов, не совпадение штрихов в подписи и вдавленных бесцветных штрихов- всё это можно выявить в рассеянном или косо падающем свете при 2-8 кратном увеличении. Если возникли сомнения- необходимо провести боле тщательное исследование подписей.

Признаки подделки печати:

-отсутствие параллельности линий оттиска штампа;

-наличие орфографических ошибок;

-наличие зеркально изображенных букв;

-различие в начертании одноимённых букв;

-извилистость, излом штрихов букв.

Для ознакомления должны быть предъявлены оригиналы -нотариально заверенные копии следует брать только после ознакомлении с оригиналами документов.

Проверка репутации:

-выяснить, как он относился к своим обязанностям в прошлом;

-были ли нарушения в их исполнении;

-его статус в деловом мире;

-информация в периодической печати;

-в арбитражных судах.

Создаются информационные центры, отслеживающие появление как перспективных руководителей, так и руководителей, возглавлявших не одно распавшееся предприятие.

Проверка делового партнера.

Все принимаемые на сегодняшний день важные стратегические решения в рамках планирования развития компаний будут осуществляться в будущем. В данном контексте огромную важность имеет выбор партнеров. Чем полнее и достовернее будет информация о потенциальных деловых партнерах, тем меньше риск оказаться в сложных ситуациях. Проверка деловых партнеров требует наличия источников информации, которые можно условно разделить на группы.

Проверка деловых партнеров на первом этапе заключается, как правило, в получении и анализе информации из открытых источников, к которым относятся пресс-релизы, печатные и интернет издания, реклама и т.п. К сожалению, сейчас большинство российских фирм не использует и малой доли потенциально важных для них данных, содержащихся в этих источниках, однако они помогают сформировать первое впечатление о компании, проанализировать серьезность подхода к собственному бизнесу, узнать потенциальные возможности будущих партнеров.

Куда большее внимание проверка деловых партнеров уделяет неопубликованным сведениям, часто носящих конфиденциальный характер. По мнению многих экспертов, лучшим путем решения этой задачи является организация взаимовыгодного информационного обмена. Однако, наиболее перспективным способом для получения информации о контрагентах на данный момент является обращение к фирмам, оказывающим услуги в области бизнес-разведки.

Проверка деловых партнеров компаниями, успешно работающими в данной сфере, основана на собственных способах и источниках получения важных, актуальных и, главное, достоверных сведений, способствующих принятию верных решений в плане стратегического планирования. Подача полученной информации также является важным моментом — информация предоставляется в максимально сжатом виде, однако содержит все сведения и аналитические выводы. Как правило, информация о проверке деловых партнеров подается в виде бизнес-справки, которая является результатом глубокой и полноценной переработки множества отдельных, иногда, казалось бы, не связанных друг с другом источников, с подготовкой аналитического обзора и прогноза, приводящего эти разрозненные данные в целостную картину ситуации.

Проверка деловых партнеров — необходимый инструмент для успешного продвижения бизнеса в динамически развивающихся условиях российской экономики. Однако, такая проверка может быть эффективной только тогда, когда руководители компаний ощутят важность утоления подобного «информационного голода» и обеспечат ей достойное место в функционировании своей фирмы.

Понятие и значение сделки.

Гражданское право регулирует отношения экономического оборота, которые разнообразны и подвержены периодическим изменениям. Поэтому гражданские права и обязанности чаще всего возникают в результате целенаправленных и правомерных действий организаций и граждан, являющихся участниками экономического оборота. Заключение договора, его исполнение, расчеты, составление доверенности, завещания и другие действия субъектов гражданского права влекут за собой определенные гражданско-правовые последствия.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом в ст. 153 ГК РФ имеются в виду не только граждане и юридические лица РФ, но и иностранные граждане и юридические лица, а также лица без гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом. Помимо того, сделки могут быть совершены другими участниками регулируемых гражданским законодательством отношений Российской Федерации, муниципальными образованиями.

Поскольку закон связывает с совершением сделки установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, сделки относятся к категории юридических фактов.

Как юридические факты они представляют собой наиболее распространенную группу правомерных действий, то есть действий, отвечающих требованиям закона и других актов. Этим сделки отличаются от неправомерных действий-деликтов, а также неосновательного обогащения, если такое обогащение возникает в силу действий субъекта гражданского права. Несоответствие сделки предписанным законодательством требованиям влечет ее недействительность, последствия которой применительно к отдельным видам таких сделок различны.

Сделки всегда представляют собой волевые акты. Они совершаются по воле участников гражданского оборота.

Однако для того, чтобы сделка могла повлечь за собой желаемые сторонами последствия, она должна соответствовать определенным в законе требованиям. Указанные требования бывают двух категорий: общие и специальные. Последние требования устанавливаются применительно к тому или иному виду гражданско-правовых сделок. Общие же требования сделок распространяются на каждую сделку независимо от ее родовой или видовой принадлежности. Принято различать четыре таких требования:

- к субъектному составу сделки;

- требование единства воли и волеизъявления; -

требования к содержанию сделки;

- к форме сделки

Наиболее существенные требования закон предъявляет к сторонам, участвующим в совершении сделки. Субъектами сделки могут быть граждане и юридические лица, а также в соответствии со ст. 124 ГК РФ на равных началах с ними могут выступать Российская Федерация, муниципальные образования.

Поскольку сделка - действие волевое, совершать ее могут лишь лица, обладающие право- и дееспособностью. Отдельные виды сделок, перечень которых определяется законом, могут совершаться юридическими лицами только на основании специального разрешения - лицензии (ч.3 ч.1 ст. 49 ГК РФ).

Волю юридического лица при совершении сделки выражает его орган или представитель. При этом юридические последствия возникают у юридического лица, если орган или представитель действовали в рамках своих полномочий.

Таким образом, для действительности сделки необходимо, чтобы каждая сторона сделки была в требуемой законом мере право субъектна, то есть обладала бы правоспособностью и в соответствующем объеме дееспособностью, необходимыми для данной сделки.

Кроме того, совершенно очевидно, что осуществление прав и обязанностей независимо от волевого характера возникновения правоотношения, вне волевых актов его участников, немыслимо. И, как и любой волевой акт, сделка представляет собой сочетание воли и волеизъявления. Воля есть детерминированное и мотивированное желание достичь определенной цели. Например, лицо хочет обеспечить себя на случай болезни или старости. Однако «воля и ее мотивы представляют собой внутреннюю сторону юридической сделки» и свое юридическое значение она «приобретает только при проявлении ее во вне, во внешних действиях». Поэтому для достижения желаемой цели лицо совершает сделку по страхованию жизни. Отсюда следует, что важнейшим элементом сделки является волеизъявление - выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится доступна восприятию других лиц. Именно волеизъявление как объективированная воля может быть подвергнуто правовой оценке. И все же воля в сделке не просто целеустремленность субъекта, а «психическое регулирование его поведения, результатом которого является заключение сделки, поскольку бесспорно то, что насилие, обман, угроза воздействуют не на объективное действие - волеизъявление, а на волю субъекта, на принятие им вынужденного решения или на формирование ошибочного намерения, то есть на психически регулируемые действия». При насилии лицо лишается собственной воли, которую пытается насильственно заменить воля другого, так что первое лицо становиться простым орудием, средством выражения воли второго. Вследствие этого обстоятельства «юридическое действие, произведенное под влиянием насилия, не может считаться выражением воли того, от кого это действие внешним образом происходит». В случае, если при совершении сделки воля лица оказалась несвободной, складывающейся под влиянием обмана, угрозы, насилия, злонамеренного соглашения представителя этой стороны с другой стороной, а также вследствие стечения тяжелых обстоятельств, сделка может быть признана недействительной.

Виды сделок.

Гражданско-правовые сделки разнообразны и могут быть подразделены на ряд видов. Классификация сделок позволяет выделить их правовые особенности и лучше понять правовую специфику отдельных категорий сделок, их значение и сферу применения. В зависимости от числа лиц, волеизъявление которых необходимо для совершения сделки (в законе они называются сторонами сделки), сделки могут быть односторонними или двух- или многосторонними (ст. 154 ГК РФ). Двух- или многосторонние сделки называются договорами. Для совершения односторонней сделки необходимо и достаточно выражение воли одной стороны, например, выдача доверенности, отказ от наследства, составление завещания, публичное объявление конкурса. Обычно односторонняя сделка создает обязанность лишь для лица, совершающего ее. Обязанности для других лиц она может создавать лишь в случаях, установленных законом или соглашением с этими лицами (ст. 155 ГК РФ).

Однако наиболее распространенными являются двух- и многосторонние сделки (договоры) - купля-продажа, аренда, страхование, подряд, совместная деятельность. Для совершения таких сделок необходимо согласование воли двух или более сторон. Однако в двухсторонней сделке может иметь место множественность лиц: когда, например, при совершении сделки купли-продажи с одной стороны выступают несколько покупателей, а с другой - несколько продавцов. Причем воля сторон должна быть встречной. Встречность воли означает, что, во-первых, воля субъектов диктуется взаимоудовлетворяемыми интересами и, во-вторых, присутствует согласованность воли.

В зависимости от того, какое влияние основание сделки оказывает на ее действительность, сделки подразделяются на каузальные и абстрактные.

В каузальной сделке ее основание явствует из содержания сделки или ее типа, и отсутствие основания или пороки в нем могут повлечь недействительность сделки. Большинство совершаемых в гражданском обороте сделок являются каузальными.

В абстрактной сделке основание оторвано от ее содержания. «Абстрактность сделки означает, что ее действительность не зависит от основания - цели сделки». Поэтому пороки в основании абстрактной сделки сами по себе не могут повлечь ее недействительность, если соблюдены установленные законом требования к ее содержанию и форме. В пример абстрактной сделки можно привести выдачу векселя - его действительность не зависит от того, выдан ли он в качестве платежа за товары или услуги, или по любому другому основанию.

В зависимости от наличия или отсутствия в сделке указания на срок исполнения, либо возможности его определения из ее содержания, сделки подразделяются на определенно-срочные и неопределенно-срочные.

В определенно-срочной сделке срок исполнения обязательств по ней указан, либо может быть определен из ее содержания. Обязательство по неопределенно-срочной сделке должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства (ч.2 ст.314 ГК РФ). Он определяется с учетом существа обязательства и других обстоятельств, могущих повлиять на его исполнение.

Обязательство, неисполненное в разумный срок, а также обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должно быть исполнено должником в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из законодательства, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Существенными правовыми особенностями обладают встречающиеся на практике условные сделки. Это сделки, при совершении которых возникновение прав и особенностей ставится в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Подобное обстоятельство именуется условием, им может быть как природное, так иное событие, например получение высокого урожая, приобретение определенного имущества, достижение оборудованием согласованных показателей.

Условные сделки подразделяются на совершенные под отлагательным или отменительным условиям (ст. 157 ГК РФ). Сделка считается совершенной по отлагательным условиям, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Такая сделка порождает права и обязанности только с момента поступления отлагательного условия.

Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительного которого неизвестно, наступит оно или нет. Такая сделка сразу же порождает правовые последствия, но при наступлении отменительного условия их действие прекращается на будущее время.

В целях охраны прав участников условий сделки ст. 157 ГК предусматривает, что если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим, а если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается не наступившим.

Условие и срок имеют то общее, что они наступают в будущем и их наступление влечен за собой правовые последствия. Однако условие может и не осуществляться, в то время как наступление срока неизбежно. Кроме того, сами правовые последствия наступления срока и условия различны: отменительное условие прекращает действие сделки.

Особую группу гражданско-правовых сделок образуют биржевые сделки, получающее в условиях перехода к рынку заметное распространение. Правовые особенности биржевых сделок состоят главным образом в особом порядке их совершения. Они заключаются на бирже уполномоченными на совершение биржевых операций лицами и подлежат последующей регистрации согласно установленным на данной бирже правилам. По юридической сущности биржевые сделки представляют собой традиционные двусторонние сделки, то есть договоры. Чаще всего это договоры купли-продажи, содержащие некоторые специфические условия, главным образом о сроках их исполнения.

В литературе в особую группу выделяются банковские сделки, совершение которых составляет непосредственный предмет деятельности банков. Банковские сделки подчинены общим нормам гражданского права, но их особенность состоит в том, что одним из участников сделки выступает банк, а предметом сделки обычно является денежная операция.

Для денежных обязательств ГК предусматривает некоторые специальные правила. Значительные особенности имеют внешнеэкономические сделки, упоминаемые в ГК (ч. 3 ст. 162 ГК). Они содержат специфические условия, отражающие международную практику, и к ним применены нормы иностранного права.

Наконец, выделяют также фидуциарные сделки, которые носят доверительный характер. Поручение, комиссия, передача имущества в доверительное управление связаны с наличием так называемых лично-доверительных отношений сторон. Особенность фидуциарных сделок состоит в том, что изменение характера взаимоотношений сторон, утрата их доверительного характера может привести к прекращению отношений в одностороннем порядке. Подобные сделки редки, и в целом не характерны для имущественного оборота.