Назначение наказания и освобождение от него

Общие начала. Выстроенная в уголовном праве и развитая уголовно-правовой доктриной Японии система назначения наказаний и освобождения от них успешно выполняет роль продуктивной основы для японского типа уголовной политики. Карательная система УК характеризуется наличием институтов условного осуждения и условно-досрочного освобождения, причем эти институты после войны были расширены, а также возможностью назначения судом наказания выше высшего предела, предусмотренного законом, и ниже низшего. УК в целом пронизан идеей широкого судейского усмотрения, и в

>>> 494 >>>

аспекте назначения наказания эта идея проявляется в возможности выхода суда за пределы, указанные в законе. Практика и доктрина выработали хорошо продуманную конструкцию обстоятельств, требующих учета при назначении наказания и освобождении от него.

Как пишет Кида, в японском уголовном праве принят принцип определенности размеров уголовных наказаний законом, но в его «относительном» варианте, то есть с предоставлением судье возможности самостоятельно маневрировать в пределах, обозначенных законом. «Возникает проблема определения размера наказания, то есть вопрос о том, какое наказание будет надлежащим в данных пределах. Решение пленума Верховного суда от 6 ноября 1933 г. гласит: «Вообще, сущность побуждения, приведшего к решимости совершить преступление, имеет важное отношение к оценочному суждению о преступном деянии, поэтому естественно, что с точки зрения определения размера наказания необходимо уделять серьезное внимание побуждению к преступлению, и нет сомнения, что для применения наказания следует в особенности выяснить, должно ли это побуждение быть подвергнуто порицанию с позиций верноподданности и сыновнего долга, характерных для исконных в нашей стране чистых нравов и добрых обычаев, или иных моральных принципов либо общественного блага, или же его следует простить. Однако при этом не следует делать абстрактный вывод о том, что единственным критерием для определения размера наказания обязательно является побуждение к преступлению; правильным будет также учесть характер преступника, положение потерпевшего, степень воздействия преступления на законный порядок, связь с предотвращение и предупреждением в будущем и другие различные обстоятельства в субъективном и объективном аспектах и решать индивидуально в отношении каждого преступника»[811].

В статье 57 Временного проекта пересмотра УК (Общая часть этого документа была опубликована в 1931 г., Особенная - в 1940) говорилось, что в связи с применением наказания должны быть учтены характер и возраст преступника, а также среда его пребывания и обстоятельства преступления, в особенности же требует выяснения следующее: возраст, обычаи и наследственность преступника; степень его решимости совершить преступление; должно ли побуждение к совершению преступления быть подвергнуто порицанию с позиций верноподданности и сыновнего долга или иных моральных принципов либо общественного блага, или же его следует простить; было ли преступление основано на таких причинах, как страх, потрясение, возмущение,

>>> 495 >>>

замешательство, провокация, запугивание, скрытое стимулирование со стороны толпы и другие подобные обстоятельства; было ли преступление совершено или стимулировано при злоупотреблении или пренебрежении отношениями родства, опекунства, учителей и учеников, работников и работодателей и т.п.; было ли средство преступления жестоким или изощренным; объем плана преступления, величина опасности или реального ущерба в результате преступления; испытывал ли преступник после совершения преступления раскаяние и предпринимал ли он попытки возместить причиненный ущерб или как-либо иначе уменьшить причиненный вред[812].

Полагая, что освобождение от наказания в связи с амнистией или помилованием было нами рассмотрено выше в разделе об освобождении от ответственности, здесь мы сосредоточиваемся на судебных решениях. По японскому уголовному праву, могут быть следующие три варианта обвинительного приговора;

с назначением реального наказания (дзиккэй);

с освобождением (мэндзё) от исполнения наказания (освобождение от наказания);

с отсрочкой исполнения (сикко юё) наказания (условное осуждение).

Кроме того, рассматривается условно-досрочное освобождение от отбытия наказания.

Назначение реального наказания. Здесь нами рассматриваются вопросы утяжеления и смягчения наказания, правила назначения наказаний в случае множественности преступлений, особый порядок назначения наказаний несовершеннолетним.

Усиление и смягчение наказания. При усилении срочное наказание в виде лишения свободы с принудительным трудом и без него может быть увеличено максимум до двадцати лет и уменьшено до срока менее одного месяца (статья 14 УК).

Усиление наказания совершается только в случаях, заранее определенных законом. Оно предусмотрено в связи с совокупностью преступлений и в связи с рецидивом.

Что касается усиления в связи с рецидивом, то понятие рецидива (руйхан) связано с понятием повторного преступления (сайхан). По статье 56 УК, повторным совершением преступления считается, если лицо, приговоренное к лишению свободы с принудительным трудом, в течение пяти лет со дня окончания исполнения наказания или дня освобождения от его исполнения опять совершило преступление, за которое должно быть назначено срочное лишение свободы с

>>> 496 >>>

принудительным трудом; то же, когда лицо, приговоренное к смертной казни за преступление, характер которого допускает наказание лишением свободы с принудительным трудом, за предусмотренный предыдущей частью период, начинающийся со дня освобождения от смертной казни или, если смертная казнь смягчена до лишения свободы с принудительным трудом, со дня окончания исполнения приговора либо освобождения от него, опять совершает преступление, за которое должно быть приговорено к срочному лишению свободы с принудительным трудом. Преступление, совершенное после повторного в таких же условиях, называется третьим, и так далее - четвертое, пятое. Преступления, отвечающие названным выше условиям (только отвечающие, то есть не всякие неоднократно совершаемые), начиная с повторного, считаются рецидивом. В случае рецидива максимальный срок лишения свободы с принудительным трудом за данное преступление увеличивается вдвое (статья 57 УК), однако он не может превышать двадцати лет (статья 14). Усиление наказания в связи с рецидивом не применяется к лицу, а) в отношении которого имеется приговор, вступивший в законную силу, но исполнение этого приговора не завершено из-за побега лица или по другим причинам, б) наказание которого, назначенное по вступившему в силу приговору, находится в процессе исполнения, в) в отношении которого не истек срок отсрочки исполнения наказания.

В Общей части УК нет обобщающей нормы относительно привычного преступления (дзёсюхан). Определение ограничивается тем, что встречается краткое упоминание о привычности, например, в связи с преступлением привычного занятия карточной игрой (статья 186 УК), в Законе о предотвращении краж и мерах в их отношении (статьи 2,3,4), Законе о наказаниях за насильственные действия (статья 1, часть 1-я, статья 2, часть 2-я).

Смягчение наказания не может выходить за следующие минимальные пределы уменьшенных наказаний: при уменьшении срочного лишения свободы - не менее половины предусмотренного срока, при смягчении наказания в виде смертной казни - лишение свободы пожизненно или на срок не менее десяти лет, при уменьшении пожизненного лишения свободы - не менее семи лет (статья 68 УК).

Смягчение осуществляется по закону (хорицудзё) и по судебному решению (сайбандзё), то есть по усмотрению суда при отсутствии нормы закона.

Смягчение наказания по закону может быть обязательным (хицу-ётэки) и по усмотрению (нинъитэки). Общие основания обязательного смягчения - слабоумие (статья 39 УК, часть 2-я), прерванное преступ-

>>> 497 >>>

ление (тюсихан, статья 43), пособничество (дзюхан, статья 63); общие основания смягчения по усмотрению - превышение пределов правомерной обороны (статья 36, часть 2-я), превышение пределов укрытия от опасности (кадзё хинан, статья 37, оговорка части 1-ой), ошибка в законе (хорицуно сакуго, статья 38, часть 3-я), явка с повинной (дзисю) и признание в совершенном преступлении (сюфуку, статья 42), покушение (мисуй, статья 43). Под признанием в совершенном преступлении имеется в виду, что преступник по собственной инициативе сообщает факт своего преступления лицу, имеющему право заявить о преступлении и потребовать расследования (потерпевшему и др.), и предоставляет себя для принимаемых далее мер. Отмененная ныне статья 40 рассматривала глухонемоту в качестве основания для обязательного смягчения.

Смягчение наказания по судебному решению называют смягчением по учете обстоятельств (сякурё гэнкэй). Признано, что даже при отсутствии оснований для смягчения по закону смягчение наказания может быть произведено по принятии во внимание «требующих учета обстоятельств преступления» (статья 66). «Допущение смягчения наказания по учете обстоятельств применительно к широкому кругу преступлений является особенностью японского уголовного права»[813].

Существуют правила усиления и смягчения наказания, которыми определяются степень, способ и последовательность этих действий.

Смягчение наказаний производится по следующим правилам (статья 68 УК).

а) При наличии одного или нескольких оснований для смягчения наказания по закону применяется статья 68 УК, которая гласит: 1) Если должно быть смягчено наказание смертной казнью, оно смягчается назначением лишения свободы с принудительным трудом или без него бессрочно или на срок не ниже 10 лет. 2) Если должно быть смягчено бессрочное лишение свободы с принудительным трудом или без него, оно смягчается назначением лишения свободы с принудительным трудом или без него на срок не ниже семи лет. 3) Если должно быть смягчено срочное лишение свободы с принудительным трудом или без него, срок назначения сокращается наполовину. 4) Если должен быть смягчен уголовный штраф, сумма его сокращается наполовину. 5) Если должен быть смягчен уголовный арест, его максимальный срок сокращается наполовину. 6) Если должен быть смягчен малый уголовный штраф, его максимальная сумма сокращается наполовину.

Когда наказание должно быть смягчено в соответствии с законом и в статье предусмотрены два или более вида уголовного наказания, то

>>> 498 >>>

прежде всего следует определить вид наказания, подлежащий назначению, а затем осуществить его смягчение (статья 69). Если в результате смягчения наказания в виде лишения свободы с принудительным трудом либо без него или уголовного ареста остается период менее одного дня, то этот период снимается ( статья 70).

б) При необходимости произвести смягчение наказания по учете обстоятельств применяются правила для смягчения по закону. Как гласит статья 71 УК, если должно быть осуществлено смягчение по учете обстоятельств, следуют правилам, предусмотренным статьей 68 и предыдущей статьей (то есть статьей 70).

Одновременное усиление и смягчение наказаний производится в очередности, предусмотренной статьей 72, а именно: 1) усиление вследствие повторного совершения преступления; 2) смягчение по закону; 3) усиление ввиду совокупности преступлений; 4) смягчение по учете обстоятельств.

Особенности назначения наказания в случае множественности преступлений[814]. Если признается, что совершено одно преступление, за него назначается то уголовное наказание, которое предусмотрено за это преступление. Из случаев, когда признается совершение нескольких преступлений, для тех, которые отвечают определенным условиям, оговоренным в уголовном законе, существуют нормы с особыми правилами, а именно: о совокупности преступлений (статья 45 УК) и об одном преступлении с точки зрения назначения наказания (статья 54).

1. Одно преступление с точки зрения назначения наказания. При конкуренции преступлений, в принципе, каждое преступление, входя в определенных пределах в совокупное преступление, наказывается предусмотренным, но усиленным наказанием; однако в виде исключения существуют случаи, когда несколько преступлений по специфическим основаниям рассматриваются с точки зрения назначения нака м-ния как одно преступление. Такие случаи называются «одно преступление с точки зрения назначения наказания» (какэйдзё итидзай) и разделяются на «идеальное соревнование» (каннэнтэки кёго, буквально - умозрительная конкуренция, статья 54 УК, часть 1-я, первая формулировка) и «связанное (зависимое) преступление» (кэнрэндзай, статья 54 УК, часть 1-я, вторая формулировка).

«Идеальное соревнование» состоит в том, что в случае, когда одно деяние подпадает под два и более состава преступления, с точки зрения назначения наказания оно рассматривается как одно преступление, а в качестве наказания назначается то, которое предусмотрено за наиболее

>>> 499 >>>

тяжкое из всех преступлений, под составы которых подпадает это деяние. Например, в том случае, когда лицо в одно и то же время и в одном и том же месте управляло автомашиной без водительских прав и в нетрезвом состоянии, преступление управления автомашиной без водительских прав и преступление управления автомашиной в нетрезвом состоянии признаются соотносящимися по типу «идеального соревнования».

«Связанное (зависимое) преступление» означает, что несколько преступлений находятся в отношениях средства и цели или причины и результата. Наказание определяется по правилу одного преступления с точки зрения назначения наказания. Так же, как и при «идеальном соревновании», в данном случае в качестве наказания назначается то, которое предусмотрено за наиболее тяжкое из всех преступлений. Примером могут служить преступление проникновения в жилище и преступление кражи. Преступление проникновения в жилище обычно используется в качестве средства для совершения других преступлений; со многи.ми видами преступлений оно образует «связанное (зависимое) преступление».

2. Совокупность (присоединение) преступлений (хэйгодзай). По мнению японских специалистов, естественно, что в случае, когда несколько преступлений, совершенных данным преступником, могут быть рассмотрены или были рассмотрены судом одновременно, с точки зрения применения уголовного наказания более рационально соединить наказания вместе, нежели назначать их за каждое преступление в отдельности. Исходя из этой посылки, уголовное право признает идею совокупности преступлений. Например, если в случае назначения смертной казни назначить еще лишение свободы с принудительным трудом на срок в три года, то такую меру можно будет, вероятно, назвать не только жестокой по отношению к осужденному, но и бессмысленной. В этом случае достаточно наказать смертной казнью - установленным в законе наказанием за наиболее тяжкие преступления. Признано, что если из совокупных преступлений два и более наказуются лишением свободы с принудительным трудом или без него, максимальный срок наказания исчисляется путем прибавления к максимальному сроку наказания за наиболее тяжкое преступление одной второй этого срока; однако не должна быть превышена сумма максимальных сроков за каждое из преступлений (статья 47 УК), а также максимальный срок не должен превышать двадцати лет (статья 14). Кроме того, имеется еще несколько норм о правилах применения наказаний.

Что касается вопроса о том, в каких случаях применяется совокупность преступлений с использованием вышеизложенных способов

>>> 500 >>>

применения наказании, то в принципе совокупными преступлениями считаются несколько преступлений, в отношении которых не имеется приговоров, вступивших в законную силу (статья 45 УК, первая формулировка), а в случае, когда имелся вступивший в силу приговор к наказанию в виде лишения свободы без принудительного труда или к более строгому наказанию, совокупными считаются то преступление, в отношении которого состоялся этот вступивший в силу приговор, и преступления, совершенные до вступления в силу этого приговора (статья 45 УК, вторая формулировка).

Особые правила применения наказаний к несовершеннолетним. Если лицу, не достигшему в момент совершения преступления восемнадцати лет, должно быть назначено наказание в виде смертной казни, ему назначается пожизненное лишение свободы, а если должно быть назначено наказание в виде пожизненного лишения свободы, ему назначается наказание в виде лишения свободы с принудительным трудом или без него на срок от десяти до пятнадцати лет (Закон о несовершеннолетних, статья 15).

Если несовершеннолетнему должно быть назначено наказание в виде лишения свободы с принудительным трудом или без него с максимальным сроком от трех лет и более, в приговоре определяется максимальная и минимальная продолжительность наказания в пределах этого максимума (Закон о несовершеннолетних, статья 51, часть 1-я), то есть применяется наказание с относительно неопределенным сроком, причем такая формула не может применяться к лицам, которым предоставлена отсрочка исполнения наказания (та же статья, часть 3-я).

Законом предусмотрено особо благоприятное отношение к лицам, которым до достижения ими совершеннолетия назначено наказание в виде лишения свободы с принудительным трудом или без него, при решении вопроса об их условном освобождении из мест отбывания наказания (Закон о несовершеннолетних, статьи 50, 59).

Освобождение от исполнения наказания (освобождение от наказания). Освобождение от исполнения наказания (кэй-но сикко-но мэндзё) имеет два значения. Освобождение в одном из этих значений применяется как вид амнистии к определенной категории лиц, которым назначено наказание (Закон об амнистии, статья 80). Освобождение в другом значении применяется тогда, когда истек срок давности наказания (статья 31 УК), а также на основании статьи 5 УК, которая гласит: «Если в отношении преступления вынесено окончательное судебное решение в иностранном государстве, это не исключает последующего наказания в Японии за то же преступление; однако в случае,

>>> 501 >>>

если преступник уже отбыл полностью или частично наказание, вынесенное за границей, исполнение наказания сокращается или отменяется». В случае образования рецидива (руйхан) освобождение от исполнения наказания рассматривается как судимость[815].

В литературе подчеркивается необходимость разграничения освобождения от наказания (от ответственности) и освобождения от исполнения наказания (от наказания). Выше, при рассмотрении вопроса об освобождении от ответственности, мы приводили замечание, согласно которому «требует внимания строгое разграничение освобождения от наказания и освобождения от исполнения наказания»[816].

Условное осуждение - отсрочка исполнения наказания (судом). Отсрочка исполнения наказания может применяться в случае, если назначено наказание в виде лишения свободы с принудительным трудом или без него на срок не свыше трех лет или уголовного штрафа на сумму не свыше двухсот тысяч иен, а продолжительность отсрочки может быть от одного года до пяти лет (статья 25 УК). При благополучном прохождении этого срока назначенное наказание утрачивает силу (статья 27).

Условно-досрочное освобождение от отбытия наказания. Условно-досрочному освобождению посвящена глава 5 УК. Оно возможно, если осужденный отбыл треть своего срока (тюремная администрация обычно представляет к условно-срочному освобождению заключенных, отбывших не менее четырех пятых своего срока) или 10 лет при бессрочном приговоре, явно исправился, положительно характеризуется администрацией, не несет угрозы возврата к преступной жизни, получил согласие локального общества и т.п. Первые два условия предусмотрены УК, остальные исследует комиссия реабилитационной защиты, которая и решает вопрос, поднятый в каждом случае тюремной администрацией.

1986 году условно-досрочно были освобождены 18270 лиц, из них под защитный надзор поставлены 18130.

В 1993 г. среди общего числа освобожденных из мест заключения 56,9% были освобождены условно-досрочно. В то же время из условно-досрочно освобожденных в 1991 г. 23,9% не встали на путь исправления и в 1993 г. были возвращены в тюрьмы. Однако такой процент возврата нельзя считать высоким.

>>> 502 >>>

Меры безопасности

Меры безопасности (хоан сёбун) трактуются как «меры защиты и исправления, состоящие в том, что преступники или носители опасных качеств, вызывающих опасение в том, что они совершат преступление, изолируются от общества, их качества исправляются, они получают профессиональное образование и т.п. Мысль о них пришла потому, что для устранения преступности недостаточно просто и только налагать и ужесточать уголовные наказания.»[817] Меры безопасности характеризуются в литературе также как защитные, воспитательные, исправительные, лечебные и т.п., которые дополняют или заменяют уголовные санкции с целью предотвращения социальной опасности[818]. Результат их применения оценивается как «уголовно-правовой эффект, достигаемый помимо уголовных наказаний»[819]. Меры безопасности могут или должны быть применены к следующим пяти объектам: к определенным категориям делинквентных несовершеннолетних и женщин, нарушивших Закон о предотвращении проституции, к условно осужденным, лицам, освобожденным из тюрем.

Для более предметного разговора о мерах безопасности в отношении несовершеннолетних необходимо вернуться к Закону о несовершеннолетних, который уже был затронут нами в разделе о субъекте преступления. Законом о несовершеннолетних (закон №168 от 1948 г.) предусмотрены три категории делинквентных несовершеннолетних: «несовершеннолетние преступники» (хандзай сёнэн), то есть несовершеннолетние, совершившие преступления; «несовершеннолетние, нарушившие закон» (сёкухо сёнэн), то есть совершившие деяния, предусмотренные законодательством об уголовных наказаниях, но не достигшие четырнадцатилетнего возраста; «несовершеннолетние с преступными наклонностями» (гухан сёнэн), то есть вызывающие, в свете их качеств или среды их пребывания, опасение в том, что они в будущем совершат преступления или деяния, предусмотренные законодательством об уголовных наказаниях, поскольку для такого опасения существует одна из следующих причин: а) склонность несовершеннолетнего не следовать надлежащему контролю со стороны опекающих его лиц, б) отдаление несовершеннолетнего от дома без надлежащих причин для того, в) общение несовершеннолетнего с преступными или аморальными лицами либо посещение мм мест, вызывающих подозрения,

>>> 503 >>>

г) склонность несовершеннолетнего к деяниям, наносящим ущерб нравственности его самого или других лиц.

Законодательство предусматривает для несовершеннолетних -преступников и «с преступными наклонностями» - направление в исправительно-воспигательное учреждение, постановку под защитный надзор и т.п., но решению семейного суда, пришедшего к выводу, на основе данных классификационного пункта и других материалов, что к лицу нужно применить меру безопасности. Меры безопасности в отношении несовершеннолетних именуются «мерами защиты» (хого сёбун).

Для женщин, нарушивашх Закон о предотвращении проституции и осужденных условно, предусмотрено помещение в женский воспитательный дом (фудзин ходоин).

Условно осужденные ставятся под защитный надзор, система которого руководит ими и контролирует их, помогает им с трудоустройством, лечением и устройством на жительство, наставляет их в профессиональной деятельности (Закон о защитном надзоре за лицами, осужденными с отсрочкой исполнения наказания, Закон о предупреждении преступности и реабилитации преступников).

Для лиц, освобожденных из мест отбытия наказания, в целях предотвращения опасности совершения нового преступления предусмотрена шестимесячная реабилитационная защита, которая состоит в помощи с устройством на жительство, в профилактике среды и т.п. (Закон о срочной реабилитационной защите).

В отношении психически больных и лиц с ослабленной психикой предусмотрено, что при наличии опасности того, что без помещения их в стационар они нанесут повреждения себе или ущерб другим людям, они могут быть помещены в определенные психиатрические лечебные учреждения даже без согласия их самих или причастных лиц (Закон о психической гигиене и благосостоянии психически ущербных лиц).

Большое развитие в Японии получил институт защитного надзора -специфически японский инструмент, соединяющий пробацшо (условное осуждение) и пероул (условно-досрочное освобождение), точнее -надзор за условно осужденными и условно-досрочно освобожденными. Его задача - установление контроля за нуждающимися в нем лицами, обеспечение их социальной адаптации и предупреждение возврата на антиобщественный путь.

В настоящее время УК и иное законодательство предусматривают такой надзор за четырьмя категориями из перечисленных выше пяти категорий лиц, к которым применяются меры безопасности: за условно осужденными; за условно-досрочно освобожденными из тюрем;

>>> 504 >>>

за несовершеннолетними в порядке «мер защиты»; за проститутками, условно-досрочно освобожденными из воспитательных домов для женщин. Непродолжительный защитный надзор устанавливается также за несовершеннолетними, условно-досрочно освобожденными из воспитательно-исправительных учреждений.

Общая идея защитного надзора состоит в ресоциализации поднадзорных путем руководства ими, контроля, защиты их и помощи им без изоляции от общества. Одна из активно преследуемых целей -профилактика преступности.

Служба этого института входит в систему министерства юстиции, состоит из комиссий реабилитационной защиты и органов защитного надзора. В 1993 г. в Японии действовало 50 учреждений, а также три филиала и 27 пунктов защитного надзора. Практическую деятельность осуществляют штатные (около 900 человек по стране) и добровольные (частично оплачиваемые государством; в 1993 г. их насчитывалось 48 695) сотрудники. Последние не получают жалованья, но им возмещаются (полностью или частично) расходы, связанные с осуществлением деятельности по линии защитного надзора. Следует отметить, что добровольцы выполняют большую часть работы по защитному надзору, им же принадлежат и основные успехи, достигнутые в этой области.

Для условно осужденных период защитного надзора равен сроку приговора, для условно-досрочно освобожденных - неотбытой его части. Поднадзорные обязаны подчиняться предписаниям о месте и образе жизни, о связях и т.п., поддерживать контакт с работниками службы, выполнять их рекомендации и т.п.

Многие юристы и представители общественности, видя в данном институте весьма эффективный и гуманный правовой инструмент, требуют его развития и, прежде всего, ликвидации такого дефекта, как малочисленность и перегрузка штатных сотрудников и недостаточная квалификация добровольных.

>>> 505 >>>