Неустойка - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Неустойку называют также штрафом или пеней.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.
В юридическом быту соглашение о неустойке, как правило, формулируется отдельным пунктом основного обязательства (договора).
Например, следующим способом.
При просрочке оплаты поставленной продукции покупатель выплачивает поставщику неустойку в размере 0,05% от суммы поставленной продукции за каждый день просрочки.
Гораздо реже дополнительно к основному обязательству (договору) оформляется отдельный договор об установлении договорной неустойки.
2. Неустойка подразделяется на виды по различным критериям. Основными критериями являются следующие.
а) основания установления;
б) способ начисления;
в) соотношение с убытками.
3. По основаниям установления различаются неустойки:
а) законную и
б) договорную.
Законной именуется неустойка, установленная законом или иным правовым актом.
Судебная практика: Судам при применении положений абзаца четвертого пункта 1 статьи 284, статей 290, 291 БК РФ, устанавливающих ответственность заемщика по договору о предоставлении бюджетных средств на возвратной основе в виде взыскания пеней за несвоевременные возврат заемных средств и уплату процентов за пользование этими средствами в размере одной трехсотой действующей ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки, необходимо исходить из того, что данная ответственность является по правовой природе гражданско-правовой, то есть законной неустойкой (статья 332 ГК РФ) (Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 23).
Договорной является неустойка, добровольно предусматриваемая соглашением сторон.
4. По способу начисления неустойки подразделяются на следующие виды:
а) штраф;
б) пеня.
Штрафом является неустойка, взыскиваемая, как правило, в установленном размере за однократное неисполнение обязательства.
Судебная практика: Штраф за задержку вагонов, контейнеров, установленный частью шестой статьи 62, частью второй статьи 99 Устава железнодорожного транспорта РФ, не был предусмотрен положениями ранее действовавшего Транспортного устава и является законной неустойкой (Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2005 N 1680/05).
Пеня - это неустойка, исчисляемая по общему правилу соотносительно времени неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
Авторитетное мнение: Пеня, штраф и собственно неустойка имеют одну и ту же правовую природу, единую направленность (обеспечение исполнения обязательств). Различия между ними не носят сущностного характера; все они - разновидности одного способа обеспечения исполнения обязательства - неустойки (Б.М. Гонгало).
5. В зависимости от соотношения неустойки и убытков неустойка подразделяется на:
а) зачетную;
б) штрафную;
в) исключительную и
г) альтернативную.
Неустойка является зачетной, если убытки взыскиваются только в части, не покрытой неустойкой.
Например. При неисполнении одной стороной своих обязательств по договору, предусматривающему зачетную неустойку в размере 10000 рублей, у другой стороны возникли убытки в сумме 15000 рублей. С неисправного должника может быть взыскано только 15000 рублей (10000 - зачитываемая неустойка и 5000 - убытки, не покрытые неустойкой).
Неустойка признается штрафной, если убытки взыскиваются в полном объеме сверх неустойки.
В приведенном примере - с неисправного должника взыскиваются в полном объеме убытки (15000 рублей) и вся неустойка (10000 рублей).
Предусмотренная договором или законом исключительная неустойка позволяет взыскивать только неустойку. Убытки (или их отсутствие) при исключительной неустойке во внимание не принимаются.
В примере - с неисправного должника взыскивается только неустойка (10000 рублей).
Альтернативная неустойка предоставляет кредитору возможность выбора требования: либо взыскание неустойки, либо возмещение убытков.
В примере - с неисправного должника взыскиваются либо в полном объеме убытки (15000 рублей), либо неустойка (10000 рублей).
По общему правилу, если договор или закон прямо не указывают на характер неустойки, она признается зачетной, в наибольшей степени отвечающей основным началам гражданского законодательства.
6. Суд на основании ст. 333 Гражданского кодекса вправе уменьшить неустойку, подлежащую уплате. Основания для такого судебного решения - это несоразмерность размера неустойки последствиям нарушения обязательства.
Судебная практика: Положения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляют суду право уменьшить подлежащую уплате неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, но не обязывают его сделать это.
Правила указанной статьи Кодекса не затрагивают права должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 Гражданского кодекса Российской Федерации и права кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 Кодекса (Постановление Президиума ВАС РФ от 31.05.2005 N 16697/04).
§ 3. Залог. Общие положения
Понятие и значение. Источники регулирования. Определение
и признаки. Основания возникновения залога. Субъектный
состав. Предмет залога. Виды залога. Основания и порядок
обращения взыскания на заложенное имущество.
Прекращение залога.
1. Залог как классическая юридическая конструкция становился и совершенствовался вместе с гражданскими законами и цивилистическим учением на протяжении многих столетий. Современное законодательное воплощение залога - это детально регламентированный, один из наиболее эффективных способов обеспечения исполнения обязательств.
Авторитетное мнение: Право обращения взыскания (в случае неисполнения обязательств) на определенную заранее вещь: 1) независимо от того, продолжает ли она принадлежать должнику или нет, и 2) предпочтительно перед всеми другими требованиями - называется залоговым правом. Залоговое право представляет собой разновидность прав на чужие вещи. Назначение этого права состоит в обеспечении исполнения обязательств (И.Б. Новицкий).
Действующее гражданское законодательство, регулирующее отношения по залогу, состоит из целого ряда законодательных актов.
Основу соответствующего массива источников образуют три закона:
- Гражданский кодекс Российской Федерации;
- Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)";
- Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге".
Помимо указанных действует еще ряд законов, непосредственно регулирующих залоговые отношения, в том числе:
- Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";
- Федеральный закон от 02 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве";
- Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".
2. Залогом признается правоотношение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.
Кроме того, залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано. Это положение усиливает обеспечительную функцию залога.
Право залогодержателя на предмет залога в соответствии с действующим законодательством не относится к вещным, абсолютным правам. Вместе с тем существо залогового права - это право на чужую вещь (имущество), что сближает право залога с иными ограниченными вещными правами (см. главу 21 настоящего учебника).
Выступая способом обеспечения исполнения обязательств, залог носит акцессорный характер. Иными словами, залог производен и зависим от основного, обеспечиваемого им обязательства. Так, переход к новому кредитору права требования по основному обязательству влечет переход залогового права.
Судебная практика: Если иное не предусмотрено законом или договором, уступка права (требования) из основного обязательства влечет переход к новому кредитору также и права, возникшего из договора о залоге (статья 384 ГК РФ) (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).
Кроме того, залог как способ обеспечения исполнения обязательств имеет и ряд характерных черт, выделяющих его среди подобных юридических конструкций. К таким чертам относятся, в частности, следующие.
Во-первых, залог (залоговое право) - это право на чужую вещь (имущество).
Во-вторых, залоговое право следует за вещью (право следования).
Судебная практика: При переходе права собственности на предмет залога к третьим лицам залогодержатель не утрачивает право обратить на нее взыскание (Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за первый квартал 2007 г.).
3. Основаниями возникновения права залога являются:
а) закон;
б) договор.
Залог в силу закона - явление достаточно редкое. При этом в соответствующем законе должны быть указаны: а) юридические факты, при наличии которых автоматически в силу закона возникает право залога; б) предмет залога; в) обеспечиваемое залогом обязательство.
Примером залога в силу закона может быть положение Федерального закона от 30 декабря 2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации": "В обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости".
К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное.
4. Залог, как и всякое правоотношение, раскрывается через характеристики:
- субъектов;
- объекта (предмета залога);
- содержания.
Субъектами залогового правоотношения являются:
- залогодатель и
- залогодержатель.
Залогодатель - это лицо, передающее принадлежащее ему имущество в залог.
Залогодержатель - это лицо, которому передается имущество в залог.
Например, по договору банковского кредита заемщик (гражданин) в обеспечение исполнения своих обязательств по возврату заемной денежной суммы передает банку в залог принадлежащую заемщику квартиру. Основное обязательство - договор банковского кредита. В основном обязательстве банк - кредитор, гражданин - должник. Дополнительное (акцессорное) обязательство - договор залога. В дополнительном обязательстве банк - залогодержатель, гражданин - залогодатель.
В приведенном примере отражен простой субъектный состав: залогодержатель (кредитор) - залогодатель (должник). Закон допускает и иную ситуацию: залогодателем может выступить не должник по основному обязательству, а иное лицо.
5. Гражданский кодекс предусматривает, что по общему правилу предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), кроме:
а) имущества, изъятого из оборота;
б) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.
Законом может быть запрещен или ограничен залог и иных видов имущества.
Допускается последующий залог: имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога, обеспечивающего другие требования. Последующие залоги возможны, если они прямо не запрещены предшествующими договорами о залоге.
Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя, если законом или договором не предусмотрено иное.
Имущество, определяемое в качестве предмета залога, по общему правилу должно быть четко индивидуализировано.
Судебная практика: Стороны по договору о залоге согласовали вопрос о предмете залога, установив индивидуальные признаки векселя, который подлежал передаче, в том числе срок его составления и срок платежа. В связи с этим суд правомерно не нашел оснований для вывода об отсутствии в данном случае предмета договора о залоге (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67).
6. По отдельным критериям, связанным с предметом, проводится классификация залога. В частности, ГК РФ различает:
а) залог без передачи заложенного имущества залогодержателю и
б) залог с передачей заложенного имущества залогодержателю.
Общее правило: заложенное имущество остается у залогодателя (залог без передачи заложенного имущества залогодержателю). В отношении залога ценной бумаги общее правило диаметрально противоположное: ценная бумага передается залогодержателю либо в депозит нотариуса. И в том и в другом случае в договоре о залоге стороны могут предусмотреть иное нахождение заложенного имущества. Кроме одного случая, определяемого императивной нормой: недвижимое имущество и товары в обороте не передаются залогодержателю.
Из истории цивилистики: Между тем еще в римском мире, с развитием юридического сознания появилась мысль, что для достижения существенной цели залога как обеспечения нет никакой нужды предоставлять заложенное имущество в действительное владение кредитору, и что эта цель достигается установлением прочного вещного права кредитору на недвижимое имущество должника. Цель этого права - дать кредитору не собственность, не владение, не пользование, а верное обеспечение, независимое от прав, которые третье лицо могло бы предъявить на заложенное имущество. На этом основании имущество, служа обеспечением кредитора, могло бы оставаться в спокойном владении у должника. Такова новая форма залога, известная под названием ипотеки (К.П. Победоносцев).
Гражданское законодательство допускает значительное число различных вариантов определения сторонами местонахождения предмета залога (в том числе передачу третьим лицам). Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Предусматривается и возможность твердого залога: предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге.
Специфика предмета залога положена в основу выделения Кодексом некоторых видов залога: ипотека, залог товаров в обороте и т.д.
Содержание залогового правоотношения (права и обязанности залогодателя и залогодержателя) раскрывается в следующем параграфе, посвященном договору о залоге.
7. Залог выполняет обеспечительную функцию возможностью удовлетворения имущественных требований кредитора обращением взыскания на заложенное имущество неисправного должника.
Основное правило в этой связи: взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.
Причем в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Этим положением законодатель балансирует интересы залогодателя и залогодержателя и исключает возможность злоупотребления залогодержателем своими залоговыми правами.
Гражданский кодекс (ст. ст. 348 - 350) подробно детализирует порядок обращения взыскания на заложенное имущество, предусматривая в необходимых случаях судебный порядок.
Реализация заложенного имущества осуществляется с публичных торгов. Удовлетворение требований залогодержателя производится за счет суммы, вырученной в результате реализации заложенного имущества.
Судебная практика: Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (статьи 409, 414) (Постановление Пленума ВАС РФ от 01.07.1996).
В исключительных случаях (при объявлении торгов несостоявшимися) залогодержатель вправе приобрести в собственность предмет залога.
8. Залог прекращается:
а) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;
б) по требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреждения заложенного имущества;
в) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом замены или восстановления предмета залога;
г) в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной.
§ 4. Залог. Договор о залоге
Понятие. Существенные условия договора о залоге.
Содержание договора о залоге. Форма договора.
1. Договор о залоге - это гражданско-правовое соглашение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.
Договор о залоге носит по отношению к основному, обеспечиваемому обязательству акцессорный характер и в юридическом быту оформляется, как правило, отдельным документом.
Гражданский кодекс предусматривает следующие существенные (необходимые) условия договора о залоге:
а) предмет залога и его оценка;
б) условие, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;
в) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.
2. Права и обязанности сторон договора (содержание залогового правоотношения) во многом зависят от того, у кого находится заложенное имущество. В соответствии с законом на эту сторону могут быть возложены обязанности:
- страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования - на сумму размера требования;
- принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества;
- немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.
Гражданское законодательство содержит крайне немного императивных норм, определяющих права и обязанности залогодателя и залогодержателя. Статьи Гражданского кодекса о залоге в основном содержат диспозитивные правила с оговоркой "если иное не предусмотрено договором". В частности, залогодатель вправе:
- требовать возмещения убытков, причиненных полной или частичной утратой или повреждением предмета залога, переданного залогодержателю;
- отказаться от предмета залога и потребовать возмещения за его утрату;
- зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, переданного залогодержателю, в погашение обязательства, обеспеченного залогом;
- пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы;
- с согласия залогодержателя распоряжаться предметом залога и т.д.
С правами залогодателя корреспондируют соответствующие обязанности залогодержателя.
Среди прав залогодержателя требуют особого внимание две группы:
а) право на защиту (обязательственно-правовую и вещно-правовую) находящегося у него предмета залога, в т.ч. право истребовать его из чужого незаконного владения и
б) право обратить взыскание на заложенное имущество, что является сутью залога вообще.
3. Форма договора о залоге - простая письменная.
Гражданское законодательство предусматривает необходимость нотариальной формы договора о залоге в следующих случаях.
Во-первых, нотариальному удостоверению подлежит договор о залоге недвижимости (об ипотеке).
Во-вторых, договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, также подлежит нотариальному удостоверению.
Договор об ипотеке, кроме того, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.
Несоблюдение требований закона о форме договора о залоге, а также о регистрации такого договора влечет недействительность данного договора.
4. Ниже приведен текст договора о залоге, в котором отмечены некоторые характеристики залоговых отношений.
Договор о залоге
город Тамбов, 22 октября 2008 года
Иванов Игорь Алексеевич (паспортные данные, сведения
о регистрации), именуемый в дальнейшем
"залогодержатель", и Смирнов Алексей Павлович
(паспортные данные, сведения о регистрации),
именуемый в дальнейшем "залогодатель", заключили
┌──────────────────┐ настоящий договор о следующем:
│ Субъекты │ 1. По договору займа от 22 октября 2008 года,
│ залога ├─>удостоверенному нотариально и прилагаемому к
└──────────────────┘ настоящему договору в качестве его неотъемлемой
┌──────────────────┐ части, залогодатель Смирнов А.П. обязуется
│ Существо, размер │ возвратить залогодержателю Иванову И.А. 1000000
│ и срок основного ├─>(один миллион) рублей в срок до 31 декабря
│ обязательства │ 2008 года.
└──────────────────┘ 2. В обеспечение своевременного выполнения
указанного договорного обязательства и в
┌──────────────────┐ cоответствии с нормами ст. ст. 334 - 339 и дру-
│ Предмет ├─>гими нормами параграфа 3 гл. 23 ГК РФ залого-
│ залога │ датель передает в залог залогодержателю ювелирное
└──────────────────┘ изделие: золотой портсигар весом 207 граммов.
3. Индивидуализирующие признаки и описание предмета
залога изложены в прилагаем к настоящему договору в
качестве его части заключении пробирной палаты.
┌──────────────────┐ 4. Стороны настоящего договора оценивают предмет
│ Оценка предмета ├─>залога в 1500000 (полтора миллиона) рублей.
│ залога │ 5. Предмет залога передается залогодержателю и
└──────────────────┘ хранится в течение действия настоящего договора у
┌──────────────────┐┌>залогодержателя.
│ Место нахождения ├┘ 6. Расходы по настоящему договору относятся на
│ предмета залога │ залогодателя.
└──────────────────┘
Подписи сторон
Свидетельство нотариального удостоверения
Приведенный пример договора о залоге в юридическом быту встречается нечасто. Наибольшее распространение получили объемные, многостраничные тексты залоговых договоров, включающие подробные и разнообразные условия.
§ 5. Залог. Виды залога
Ипотека. Залог товаров в обороте. Залог вещей в ломбарде.
1. Гражданское законодательство предусматривает следующие основные виды залога:
- ипотека;
- залог товаров в обороте;
- залог вещей в ломбарде.
2. Ипотека - это залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества.
Судебная практика: Если предметом ипотеки являлся объект незавершенного строительства, то по окончании его строительства ипотека сохраняет силу и ее предметом является здание (сооружение), возведенное в результате завершения строительства (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 N 90).
Особенности ипотеки заключаются в следующем.
Во-первых, ипотека имеет специальное регулирование - Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".
Во-вторых, ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).
В-третьих, ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.
В-четвертых, при ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие.
В-пятых, если предметом ипотеки является земельный участок, на котором находятся здания или сооружения, принадлежащие третьему лицу (а не залогодателю участка), то при обращении взыскания на этот участок и его продаже приобретатель становится правопреемником залогодателя в отношениях с указанным третьим лицом.
В-шестых, договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению, а также регистрации в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.
По договору об ипотеке права залогодержателя могут быть удостоверены закладной, дающей право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства.
3. Залог товаров в обороте.
Коммерческая и особенно торговая деятельность строится в том числе и на приобретении и продаже товаров (определяемых родовыми признаками вещей).
Закон допускает залог товаров. Но в отличие от залога "классического", залог товаров специфичен.
Во-первых, закладываемые товары всегда остаются у залогодателя.
Во-вторых, залогодатель вправе изменять состав и натуральную форму заложенного товара (при условии, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге).
В-третьих, залогодатель имеет право на уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного обязательства, если иное не предусмотрено договором.
4. Залог вещей в ломбарде имеет следующие отличительные черты.
Первая. Залогом вещей в ломбарде обеспечивается исключительно краткосрочное кредитование граждан ломбардом.
Вторая. Залогодатель - только гражданин. Залогодержатель - это ломбард, специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества (п. 1 ст. 358 ГК РФ).
Третья. Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления.
Четвертая. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета, который содержит все существенные условия договора (сумма кредита, предмет залога, его оценка и т.д.).
Пятая. Договор о залоге в ломбарде является публичным.
Шестая. Упрощенный порядок обращения взыскания на заложенное имущество и его продажи.
Кроме того, залог в ломбарде регулируется специальным законом - Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах".
§ 6. Удержание
Понятие. Виды. Особенности. Основание удержания.
1. Удержание имущества должника как способ обеспечения исполнения обязательства принципиально отличен от неустойки, залога, поручительства, задатка и банковской гарантии. Удержание обеспечивает исполнение обязательств должником не посредством сделки, а посредством фактических действий.
Суть удержания имущества должника заключается в следующем: кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Иными словами, удержание - это отказ кредитора передать должнику принадлежащую ему вещь.
Право кредитора на удержание имущества должника является правом следования (право следует за вещью). Так, кредитор сохраняет право удержания вещи, несмотря на то что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Кроме того, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания.
Авторитетное мнение: Право удержания не есть вещное право. Оно является отлагательным возражением... Отказывая должнику в собственном предоставлении, кредитор побуждает его к совершению задолженного им предоставления. Отсюда явствует, что право удержания призвано обеспечить кредитору получение предоставления, которое ему должен произвести должник (Е.А. Крашенинников).
Удержание вещи должника предусматривается:
а) законом (законное удержание);
б) договором (договорное удержание).
2. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств характеризуется как общими для подобных способов чертами, так и индивидуальными. К общим относится в первую очередь производность удержания от основного обязательства.
Индивидуальными чертами удержания являются неделимость и незаменимость объекта удержания.
Необходимое условие удержания - удерживаемая кредитором вещь подлежит передаче должнику (или указанному им лицу).
Основанием удержания имущества должника по общему правилу является неисполнение последним обязательств:
- по оплате вещи;
- по возмещению издержек на нее и других убытков.
В предпринимательских отношениях допускается более широкое использование удержания. В частности, удержанием могут обеспечиваться не только стоимость удерживаемой вещи и издержки, с нею связанные, но и другие убытки.
Судебная практика: В силу пункта 2 статьи 160 КТМ РФ перевозчик вправе удерживать груз лишь в отношении тех указанных в данном пункте платежей, которые грузополучатель должен уплатить ему на основании договора морской перевозки (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 81).
3. Содержание права кредитора на удержание имущества должника имеет определенное сходство с правами залогодержателя, у которого находится заложенное имущество. В частности, кредитор, удерживающий вещь должника:
во-первых, имеет право на возмещение расходов по хранению данной вещи;
во-вторых, в случае нарушения права удержания вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также защиты права удержания от нарушений, не связанных с лишением владения.
Вместе с тем правами пользования и распоряжения удерживаемой вещью кредитор не обладает.
4. Удерживаемая кредитором вещь должника - могучий, но не гарантирующий стимул для исполнения последним своих обязательств перед кредитором. Если должник все-таки не исполнил обязательства, кредитор удовлетворяет свой имущественный интерес из стоимости удержанной вещи. Гражданский кодекс предусматривает аналогичный залоговым отношениям объем и порядок для удовлетворения требований кредитора: на основании решения суда или нотариально удостоверенного соглашения, в результате продажи с публичных торгов и т.д.
§ 7. Поручительство
Понятие и определение. Соглашение о поручительстве.
Существенные условия договора поручительства.
Обеспечительный механизм поручительства. Прекращение
поручительства.
1. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства - это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
Из истории цивилистики: Поручительство есть денежная ответственность, принимаемая на себя одним лицом (одними лицами) за другое на тот случай, если бы последнее само не исполнило обязательства. Поручительство есть действительное обеспечение обязательства в том смысле, что дает возможность при неисполнении его одним лицом обратить взыскание на другое. Это уменьшает вероятность неисполнения, тем более что признание кого-либо благонадежным поручителем и допущение к поруке всегда будет зависеть от того, кто имеет право требовать исполнения обязательства (К. Кавелин).
В поручительстве (как и в банковской гарантии) в обязательном порядке присутствует лицо, которое не участвует в основном обязательстве. Интересы кредитора в этом случае могут быть удовлетворены не только имуществом должника, но и имуществом третьего лица (поручителем). Причем лица не абстрактного, а по существу выбранного кредитором.
Например, поручительство, повсеместно применяемое для обеспечения исполнения обязательств должником по договору банковского кредита. Банки, заключая подобные договоры, обеспечивают исполнение заемщиком своих обязательств, в том числе и поручительством за должника физического или юридического лица (поручителя). Правовое воплощение поручительства в данном случае выражается в заключении между банком и поручителем соответствующего договора.
В упрощенной схеме юридическая конструкция поручительства как способа обеспечения исполнения обязательств выглядит следующим образом:
┌─────────┐ ┌────────────┐
│ А │ основное обязательство │ Б │
│ ├───────────────────&