Незаконное предпринимательство. Отграничение от уклонения от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица. (Статья 171)

Незаконное предпринимательство.

Государство поддерживает и защищает предпринимательство, осуществляя в то же время определенный контроль за соблюдением установленного порядка ведения предпринимательской деятельности в целях обеспечения законных прав и интересов граждан, других субъектов экономической деятельности, интересов общества и государства.

Непосредственным объектом незаконного предпринимательства является установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающий соблюдение экономических интересов и прав граждан-потребителей, организаций и государства. Причинение вреда здоровью граждан, интересам общественной нравственности, обороны страны и безопасности государства находится за рамками объекта незаконной предпринимательской деятельности и требует самостоятельной квалификации.

В соответствии со статьей 171 предпринимательство признается незаконным в одном из следующих пяти случаев (объективная сторона):

— осуществляется без регистрации;

— осуществляется с нарушением правил регистрации;

— при регистрации в орган, осуществляющий государственную регистрацию, были представлены документы, содержащие заведомо ложные сведения;

— осуществляется без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение обязательно;

— или с нарушением лицензионных требований и условий.

1) Федеральное законодательство абсолютно определенно устанавливает необходимость регистрации предпринимательской деятельности, в какой бы организационно-правовой форме она ни осуществлялась.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей — это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии в Федеральным законом „О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей“.

Предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке, а также иная экономическая деятельность, связанная с производством, распределением, обменом и потреблением материальных благ и услуг.

Нельзя признавать предпринимателями и требовать государственной регистрации в таком качестве лиц, заключающих разовые сделки гражданско-правового характера, даже если установлено несколько фактов совершения таких сделок (например, продажа ими личных вещей, производство от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда или поручения за плату и т.п.). Не является предпринимательской деятельностью выполнение обязанностей по трудовому контракту (договору).

В соответствии с законодательством или правовыми традициями не рассматриваются как предпринимательство некоторые виды профессиональной деятельности (частной практики). Так, не признаются предпринимателями частнопрактикующие нотариусы, члены коллегий адвокатов, частнопрактикующие юристы и врачи, репетиторы, учителя музыки, танцев, живописи и т.п.

Осуществление предпринимательской деятельности без ре­гистрации, как первая форма преступной деятельности, будет иметь место, когда индивидуальный предприниматель или ком­мерческая организация уклоняются от регистрации, имея для

этого все возможности.

Возможны три варианта поведения виновных лиц:

— инди­видуальный предприниматель или коммерческая организация полностью уклоняются от регистрации, не намереваясь ее осу­ществить, хотя имеют право на регистрацию;

— хозяйствую­щие субъекты представили заявление и все необходимые документы в орган юстиции и. не дожидаясь получения регистра­ционного свидетельства, начали экономическую деятельность;

— предпринимательская деятельность продолжается после ан­нулирования регистрационного свидетельства или получения отказа в регистрации решением органа, выдавшего его, или суда. При всех вариантах поведения предпринимательство бу­дет незаконным.

2) Осуществление предпринимательской деятельности с наруше­нием правил регистрации означает, что субъекты предпринима­тельской деятельности, например, имея регистрационное свиде­тельство на один вид предпринимательской деятельности, осуществляют другую хозяйственную деятельность или осуществляют ее в ином месте или в иной организационно-правовой форме.

3) Правила (порядок) регистрации предпринимательской деятельности, в случае нарушения которого последняя также признается незаконной, устанавливаются федеральным законодательством (например, глава III Федерального закона „О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей“). В этом же законе определены документы, представляемые в органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Очевидно, что состав преступления, предусмотренный статьей 171 УК, образует не само по себе представление в этот орган заведомо ложных сведений, что не может повлечь за собой причинение крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере, а предпринимательская деятельность, осуществляемая юридическим лицом, зарегистрированным на основе представленных ложных сведений.

4) Другая разновидность незаконного предпринимательства — осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления. Лицензия должна быть получена отдельно на каждый вид деятельности, подлежащей лицензированию. Органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, а также суд имеют право приостанавливать действие лицензии или аннулировать ее. Продолжение предпринимательской деятельности в таких случаях следует рассматривать как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

5) Наконец, еще одной разновидностью объективной стороны деяния, предусмотренного статьей 171 УК, является осуществление предпринимательской деятельности физическим или юридическим лицом, зарегистрировавшим эту деятельность и получившим лицензию на ее ведение, но нарушившим лицензионные требования и условия. Это совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности с нару­шением лицензионных требований и условий означает, что у предпринимателя имеются регистрационное свидетельство и ли­цензия на определенный вид предпринимательства, но он нару­шает условия и требования, установленные в лицензии. Закон указывает общие и специальные требования. Общими требова­ниями являются:

— предпринимательство должно осуществляться только в том виде деятельности, на который лицензия получена;

— лицензия выдается на один вид деятельности;

— лицензия выда­ется определенному индивидуальному предпринимателю или руководителю (собственнику) юридического лица;

— нельзя пе­редавать лицензию другим лицам;

— соблюдать законы РФ и пра­вила противопожарной, технической, экологической, санитарно-эпидемиологической безопасности.

Специальные требования установлены в отношении специальных знаний предпринимателя или лиц, которые будут выполнять техническую часть деятельно­сти, наличия помещения, оборудования, технических средств и других особенностей конкретной предпринимательской деятель­ности. Отступления от этих требований могут быть признаны преступными, но, как представляется, не во всех случаях, а толь­ко при нарушении основных условий лицензирования. В иных случаях лицензия может быть просто отозвана в административ­ном порядке, что и делается на практике.

Закон устанавливает два обстоятельства, при наличии каждого из которых незаконное предпринимательство становится криминальным:

— причинение этим деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству;

— извлечение в результате незаконного предпринимательства дохода в крупном размере.

Крупный размер ущерба и крупный доход от незаконной предпринимательской деятельности определяются суммой, превышающей 250 тысяч рублей. В юридической литературе и практике распространенным является понимание дохода как полученной предпринимателем прибыли, исчисляемой в виде разницы между выручкой от хозяйственной деятельности и суммой затрат на эту деятельность.

Однако опасность представляет не обогащение предпринимателя, не полученная им прибыль, а то, что он уклоняется от установленного контроля. И если это причиняет крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо осуществляется со значительным размахом, наступает уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. Размах же, масштабы незаконной (незарегистрированной либо зарегистрированной незаконно, безлицензионной, с нарушением лицензионных требований и условий) деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности. Эта точка зрения разделяется многими специалистами.

Субъективная сторона. Незаконное предпринимательство — умышленное преступление. Виновное лицо сознает, что оно занимается предпринимательской деятельностью без регистрации или без специального разрешения (лицензии), хотя такое разрешение в данном случае обязательно, либо зарегистрировано незаконно в нарушение установленных правил, и желает действовать таким образом. В случаях, когда криминообразующим признаком незаконного предпринимательства является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, виновный предвидит это последствие и желает его наступления или, что, вероятно, чаще, сознательно допускает или безразлично относится к его наступлению.

Другой криминообразующий признак — извлечение дохода в крупном размере — также осознается виновным и, как правило, желается. При наличии прямого умысла на незаконную предпринимательскую деятельность возможна ответственность за покушение на это преступление, если желаемые виновным последствия не наступили по не зависящим от него причинам.

Мотив преступления, как правило, корыстный, хотя в законе он не оговорен.

Субъектом анализируемого преступления может быть гражданин России, иностранец, лицо без гражданства, достигшие 16-летнего возраста, поскольку несовершеннолетний, достигший 16 лет, с согласия родителей, усыновителей или попечителей вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Специальный признак субъекта данного преступления состоит в том, что это лицо, которое непосредственно осуществляет предпринимательскую деятельность или руководит организацией, занимающейся предпринимательской деятельностью, и поэтому именно на нем лежит обязанность пройти регистрацию в установленном порядке, получить лицензию и соблюдать лицензионные требования и условия.

Часть 2 статьи 171 предусматривает два квалифицирующих признака незаконного предпринимательства:

— совершение деяния организованной группой;

— извлечение от незаконного предпринимательства дохода в особо крупном размере.

Понятие особо крупного дохода незаконного предпринимательства разъяснено в примечании к статье 169. Таковым является доход, превышающий 1 млн. рублей.

Если незаконное предпринимательство выражалось в деятельности, самой по себе запрещенной уголовным законом (например, незаконное изготовление или ремонт огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых средств или взрывных устройств, организация и содержание притонов для потребления наркотических средств, незаконное распространение порнографических материалов или предметов ), то ответственность наступает по этим специальным уголовным нормам.

Незаконное предпринимательство является преступлением средней тяжести.

Отграничение от уклонения от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица.

Если лицо занимается предпринимательской деятельностью без регистрации, то оно, соответственно, не платит налогов и сборов.

Пленум Верховного суда РФ указал, что действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного статьей 171, и дополнительной квалификации по статье 198 не требуют. То есть, в этом случае статья 171 „поглощает“ 198.