Ст. 228 УК – незаконный оборот наркотиков

По этой статье квалификация идет, если к наркотикам относятся наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, растения, содержащие данные вещества.

Наркотические и психотропные вещества – вещества синтетического или природного происхождения, включенные в специальный перечень, которые оказывают или обладают одурманивающим влиянием на нервную систему. Есть 2 признака – медицинский и юридический.

Аналоги – средства или вещества синтетического или природного происхождения, не включенные в перечень, однако по химической структуре и свойствам сходные с наркотическими или психотропными веществами, которые они воспроизводят по действию. Должна проводиться судебная экспертиза. Нет легального перечня.

Прекурсоры – сырье для изготовления наркотиков. Они в ст. 228 не фигурируют. Однако прекурсоры могут свидетельствовать о приготовлении к изготовлению наркотиков.

Имеет значение размер – крупный по части 1, особо крупный по ч. 2. Примечание отсылает к Постановлению Правительства, которое устанавливает соответствующие размеры (например, гашиш крупный свыше 2 граммов, особо крупный свыше 25 граммов и т. д.). Для аналогов крупный и особо крупный размер соответствует размерам тех веществ, которые они повторяют. Если действия относительно смеси веществ, то если перечень №1 и средство находится в препарате, то размер определяется в отношении веса всего препарата, если же есть 2 наркотических или более веществ, то размер определяется исходя из размера всей смеси, но по размеру для того вещества, для которого размер больше всех входящих в смесь. Если перечень №2 или №3, то вес выделяется из веса смеси (по Постановлению Пленума).

Если у лица обнаруживается несколько видов наркотиков, то каждое вещество оценивается отдельно, суммировать размеры мы не можем. Если хотя бы у одного вещества крупный размер – вменяем.

Альтернативно предусмотрено несколько действий - незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта.

Приобретение – любой способ возмездного или безвозмездного получения наркотиков в фактическое владение. За исключением хищения или вымогательства (самостоятельные составы) – этот состав. Это может быть покупка, обмен на другие товары, дарение, уплата долга, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, сбор остатков растений, содержащих наркотики, на землях организаций, которые растят эти растения.

Хранение – умышленные действия, связанные с фактическим нахождением наркотиков во владении виновного, в т. ч. для личного потребления, либо находящиеся в тайнике, помещении или другом месте при сохранении лицом контроля за ними. Если лицо возит свои наркотики с собой (в одежде), то это хранение, а не перевозка.

Перевозка – только тогда, когда перемещение наркотических средств из одного населенного пункта в другой с использованием транспортного средства или иного предмета для перемещения наркотика.

Изготовление – это умышленные действия, которые приводят к получению наркотических или психотропных веществ, готовых к потреблению или использованию (например, для смешивания с иным веществом). Если действия не направлены на получение готового наркотика, а сделаны для удобства употребления наркотика – разделение на дозы, высушивание, измельчение, если не происходит изменение химического состава. Отличается от производства в ст. 228.1

Переработка – это умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических веществ, либо повышение в наркотической смеси концентрации наркотика, включая смешивание его с иными фармакологическими веществами, которое повышает психоактивное действие наркотика.

Если несколько действий в отношении одной партии наркотика, то одно преступление, а если несколько партий и с ними несколько действий – то совокупность.

Если курьер знал, что перевозит – он исполнитель, а тот, кто поручил – организатор. Если не знал, что перевозит, то нет состава преступления, а тот, кто попросил перевести груз – отвечает за пересылку наркотика (по ст. 228.1) как посредственный исполнитель.

Если курьер перевозит наркотик в себе, то он также отвечает за перевозку, если через границу, то отдельно отвечает за контрабанду наркотических средств и за перевозку.

Размер – не последствие, а признак преступного деяния (если не достигнут – ответственность по КоАП).

Приобретение и хранение окончены с момента, когда виновный получил средство в свое обладание и имеет реальную возможность ими распорядиться.

Перевозка окончена с момента начала транспортировки (если автомобиль не начал движение и не заведен, то хранение).

Изготовление – окончено с момента получения готового к использованию или потреблению вещества, а переработка – с момента, когда произведено «улучшение» наркотика.

Субъективная сторона – прямой умысел и отсутствие цели сбыта. Отсутствие цели сбыта устанавливается через потребление преступником наркотика, по размеру наркотика.

Если есть цель сбыта, и лицо совершает сбыт, то квалификация по ст. 228.1, которая предусматривает сбыт и действия с целью сбыта (или приготовление к сбыту, если не начал). Совокупность не вменяется, так как в ст. 228 нет цели сбыта.

Основания освобождения от уголовной ответственности – только по ст. 228 (в примечании). Условия – добровольная сдача наркотика лицом (когда у лиц имелась реальная возможность продолжить их незаконное хранение) или активное способствование раскрытию преступлений связанных с наркотиками и т. д.

Такие действия могут быть совершены группой лиц. Форма соучастия в ст. 228 не фигурирует, поэтому на квалификацию не влияет. Сдать наркотики должны оба человека или тот, у кого они, пособник не может сдать наркотики. В таком случае можно применить деятельное раскаяние – по ст. 75 УК.

Ст.228 – альтернативные действия, связанные с незаконным оборотом наркотиков. Если к предмету преступления относятся наркотические средства, психотропные вещества, растения, кот содержат в своем составе эти средства.

Наркотические и психотропные вещества – вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенных в перечень средств, исключенных из оборота, кот обладают воздействием на ЦНС (одурманивающее воздействие). Два признака: медицинский и юридический.

Аналоги – средства или вещества, тоже синтетического или прирожного происхождения, но не включены в перечень психотропных и наркотических веществ, однако их хим структура, свойства, сходны с теми веществами, действие кот они воспроизводят – проводится суд экспертиза. Перечня легального не существует. Список ограниченный: опийный мак, кокаиновый куст, конопля соответствующих видов, куст кат, эфеда и т.д.

Имеет значение размер – это объективный признак состава. Крупный по ч.1, особо крупный по ч.2. Примечание к статье отсылает к постановлению правительства, где утверждены размеры крупного и особо крупного. Гашишь – крупный – свыше 2 граммов, например. Конопля – свыше 6, 100. Героин – 0,5, 2,5. Размер имеет конститутивный признак для аналогов. Размер для аналогов устанавливается для тех средств, аналогами кот они являются.

Если незаконные действия в рамках диспозиции ст.228 – совершается в отношении наркотиков, кот находятся в смеси. Обращаемся к Постановлению ВС – если вещества относятся к списку 1 и это средство находится в препарате, а препарат включает в себя наркотическое средство, то размер определяется в отношение всей смеси.

Если в смеси 2 и больше наркотика, размер определяется исходя из веса всей смеси, но по отношению размера того вещества, для кот постановлением правительства установлен крупный, особо крупный размер.

Мб ситуация, когда у лица обнаруживается несколько разновидностей наркотиков. Необходимо установить, что хотя бы у одного наркотика находится крупный или особо крупный размер. Сложить не можем.

Прекурсор является предметом – вещество, кот употребляется для изготовления. В законе не фигурирует – ответственность по ст.228 УК наступить не может. Но иногда мб ответственность – приготовление к изготовлению наркотиков. Встает вопрос о размере – решает суд экспертиза.

Альтернативно предусмотрено приобретение, хранение, перевозка, переработка. Эти действия дБ произведены незаконно (без рецепта из медицинского учреждения). Для организации – если осуществляет эти действия без лицензии.

Приобретение– любой умышленный способ возмездного или безвозмездного получения наркотиков в фактическое обладание. За исключением хищения или вымогательства – это самостоятельный состав.

Это мб покупка, дарение, оплата за услуги, уплата долга, обмен на другие товары. Присвоение найденного наркотика. Сбор дикорастущих растений или их частей – как незаконное приобретение, только если это дикорастущие растения. Либо сбор остатков растений, содержащих наркотические вещества, после уборки урожая.

Хранение – умышленные действия, связанные с фактическим нахождением наркотиков во владении виновного, в т.ч. и для личного потребления, либо находящееся в тайнике, помещении лица, кот их туда поместил для возможности контроля за ними.

При переносе наркотиков, перерастают ли такие действия в перевозку? Не перерастают. Если лицо содержит наркотики в одежде и идет перевозки нет, если едет в трамвае – перевозки нет. Если в личном автомобиле, а наркотик в кармане перевозки нет.

Перевозка – из одного населенного пункта (района) в другой с использованием транспортного средства или иного предмета, используемого как перевозочное средство.

При перевозке перемещение мб совершено открыто и тайно. Поскольку сейчас в УК хранение и перевозка рассматриваются как альтернативные действия. Если один и тот же предмет, кот был незаконно приобретен впоследствии перемещен на дачу, а там помещен в тайник, тьо такие действия не образуют совокупность – одно деяние. Совокупность, когда сначала купил несколько граммов марихуаны, потом еще раз купил. Перевозка мб если перевозит внутри себя – проглотил.

Когда используется курьер. Если знал, что перевозит, то отвечает как исполнитель перевозки, а тот, кто поручил – организатор. Если курьер не знал то он не курьер, лицо не знает, нет состава преступления. Но тот, кто использует втемную должен отвечать за пересылку – ст.228¹ УК.

Изготовление – умышленные действия, в результате кот получается одно или несколько готовых к использованию или потреблению наркотиков. Изготовление – это не производство. Производство – это тоже изготовление, но зак-ль переместил производство в ст.228.1 УК.

Не образует изготовления такие действия, кот не направлены на получение нового наркотика, но кот представляют собой форму употребления наркотика (разбил на дозы, разбавил). Не образует высушивание, размельчение, если при этом не происходит изменение их химического состава.

Переработка – умышленные действия, направленные на рафинирование твердой или жидкой смеси – очистка. Это также повышение в наркотической смеси концентрации наркотика, включая смешивание наркотика с другими фармокологически активными веществами, кот повышают

Крупный или особо крупный размер – это не последствие, это характеристика деяния.

Состав формальный, момент окончания, момент совершения действий. 5 способов:

· Приобретение и хранение окончено с момента, когда виновный получил наркотические средства и имеет реальную возможность распоряжения.

· Перевозка – с момента начала транспортировки – сложность, когда задерживают в автомобиле, кот не начал движения.

· Изготовление – с момента, когда лицо получило готовое к использованию или употреблению вещество.

· Переработка – с момента повышения концентрации

Субъективная сторона включает прямой умысел и отсутствие цели сбыта. Нужно доказать отсутствие цели сбыта. Используют объективные данные, например, факт личного употребления наркотиков обвиняемым; небольшой объем при задержании.

Если совершаются с целью сбыта. Сначала приобрел потом стал сбывать – квалифициуем по сбыту. Нет совокупности двух статей. Не можем вменить ст.228, т.к. там прямо написано при отсутствии цели сбыта.

Освобождение от УО – в примечании к ст.228 УК. Это основание относится только к действиям, кот входят в объективную сторону ст.228 УК. В качестве условия освобождения называются 2 в совокупности условия:

1) Добровольная сдача наркотика

2) Содействие раскрытию преступления

Требуется установить 2 условия в совокупности.

Добровольная сдача – сдал, когда хотя имелась реальная возможность их незаконное хранение. Если у лица производится обыска, и предлагается самому выдать ит он выдает, то это не освободит.

Активное способствование раскрытию. Встал вопрос, такие действия мб совершены группой лиц – по обороту наркотиков. Один исполняет, другой руководит. В таком случае один человек не может сдать наркотики. В таком случае существует ч.1 ст.75 УК – деятельное раскаяние не связывает в добровольной выдаче наркотика.

Ст.228¹ УК. Речь идет о трех самостоятельных способах – производство, сбыт, пересылка. Ответственность по ч.1 не зависит от размера наркотиков. Размер выступает не в качестве конститутивного, а в качестве квалифицирующего признак – крупный размер, особо крупный размер. Некоторые квалифицирующие признаки связаны с совершением этих действий в отношение несовершеннолетних, либо связанных с использованием своего служебного положения.

Незаконное производство – нужно понимать производство, выработку, выделку путем соединения химических форм, переработку растительного сырья. Производство от изготовления отграничивается направленностью на серийное изготовление. Направленность действий по серийному изготовлению наркотиков, нацеленных на распространение их – на продажу и т.д. Действия направленные на серийное изготовление – изготовление наркотиков на специально приспособленном оборудовании, помещении, изготовление наркотиков партиями, изготовление в расфасованном виде (расфасовка есть и в изготовлении, но здесь говориться в изготовлении в виде таблеток например.

Сбыт наркотика – если обратиться к МП конвенциям, то это распределение, доставка, продажа, представление в коммерческих целях, предложение в целях продажи. ВС дает более широкое толкование сбыта. Под сбытом понимается любая форма распространения как возмездная, так и безвозмездная. Любая передача наркотиков другим лицам. Об умысле на сбыт свидетельствуют определенные данные – договоренность, о сговоренности с лицом, кот само не употребляет наркотики. Введение наркотика инъекции один другому – сбыт, но если вещество принадлежит самому потребителю или совместно приобретен со сбытчиком, то не сбыт. Не является сбытом – осуществление инъекции по мед показаниям. Все остальное – незаконный сбыт наркотиков. Сбытом можно рассматривать, например действия сотрудника ПО, если у него в качестве вещдока есть наркотик.

Если лицо с корыстной целью сбывает под видом наркотика вещества, кот не обладают свойствами наркотика, то это не сбыт, здесь обман в предмете, это мошенничество. А приобретатель – покушение на приобретение наркотиков.

При сбыте наркотика в большинстве своем сталкиваемся с деятельностью организованных групп. Лицо – несобственник наркотиков, осуществляющее действия по сбыту – исполнитель сбыта. Организатор таких действий дБ отвечать либо за организацию совершения такого преступления либо за подстрекательство. Когда речь идет о наркобизнесе, если установим хотя бы 2-х лиц, и один из них владелец наркотиков.

Под пересылкой – умышленные действия, направленные на перемещение наркотиков адресату, когда такие действия осуществляются без непосредственных действий отправителя. В почтовых отправлениях, в багаже, с использованием любого вида транспорта, когда перемещение без участи отправителя.

Ст.228². Учебник устарел по этому составу. Психотропные вещества, прекурсоры…

Объективная сторона – нарушение правил оборота данных предметов. Сами правила предусмотрены в подзаконных актах.

Правила хранения наркуотических средств и психотропных веществ Постановление правительства 31.12.2009. указаны правила оборота применительно к отдельны группам преступления. правила отпуска распределения и пересылки не относятся к растениям.

Особенности статьи – разная конструкция составов в зависимости от предмета преступления. Если нарушение относится к растениям и их частям, то для наличия состава требуется наступление последствия в качестве кот выступает утрата растений или их частей – в этом случае состав материальный.

Психотропные, наркотические вещества, прекурсоры, оборудование – для состава наличие последствий не требуется – состав формальный.

Под утратой растений или их частей понимается их потеря – выбытие из-под контроля соответствующих лиц, их фактическая бесхозность. Утрата – бесхозность вещи, ее потеря. Сами понятия потеря, бесхозность нацеливает, что нарушение правил происходит по неосторожности.

Субъективная сторона по ч.1 мб выражена как в неосторожности, так и в умысле. Прямой умысел, связанны с нарушением правил практически не встречается в действительности – БУРЛАКОВ.

Субъетк – специальный, лицо, обязанное по долгу службы выполнять операции с веществами – работник аптеки, работник мед учреждения, мед сестра. Это мб работник научного учреждения, занимающийся культивированием растением, работник ГУПА.

В ч.2 предусмотрены след квалифицирующие признаки:

· Совершение из корыстных побуждений – стремление получить мат выгоду для себя или для других лиц, избавиться от материальных затрат. Если вещества, растения, прекурсоры присваиваются лицом, то оно подлежит ответственности по совокупности 2-х преступлений. 228² и 229 УК. Если это лицо еще сбывает наркотики, то будет отвечать по совокупности 228², 229, 228¹. Вина в форме прямого умысла.

· Повлекшее по неосторожности вред здоровью человека или иные тяжкие последствия. 2 конститутивных признака: вред и форма вины. Не можем сказать, что здесь двойная форма вины.

БУРЛАКОВ: в учебниках – только тяжкий вред здоровью образует этот квалифицирующий признак, надо буквально толковать статью, поэтому не только тяжкий вред здоровью, но и легкий и средней тяжести. Наступление по неосторожности смерти требует дополнительной квалификации по ст.109.

Иные тяжкие последствия – оценочное понятие – утрата в крупном размере, причинение в следствии утраты крупного ущерба.

Ст.230 УК склонение к употреблению наркотических и психотропных веществ. Склонение – целенаправленные действия, направленные на возбуждение желания у потерпевшего (другого лица) употребить наркотические средства или психотропные вещества. Предмет ограничен двумя предметами: наркотические средства или психотропные вещества.

Совершая данное преступление в отношение несовершеннолетнего причиняется также вред психофизическому развитию несовершеннолетнего.

Это преступление мб совершено с применением насилия к потерпевшему – дополнительный объект – здоровый.

Другим лицом не является сам субъект, но это мб лицо как употребляющее наркотики, так и не употребляющее. Склонение выражается в возбуждении желания – уговоры попробовать, предложение купить, дача совета как лучше использовать; обман; угрозы; принудительное введение наркотика; путем применения псих или физ насилия; ограничение свободы для склонения.

Насильственные способы подпадают под ч.2.

Для привлечения к ответственности достаточно факта склонения независимо от результата. Однако, есть резонные основания говорить о возможности неудавшегося склонения. В 2010 году ВС принимает новое постановление о преступлениях несовершеннолетних. БУРЛАКОВ: склонение без результата – покушение на преступление.

В некоторых случаях вряд ли требуется уголовно квалифицировать рассуждения субъекта о чудодейственных свойств наркотиков. Это не образует состав ст.230, если нет склонения. БУРЛАКОВ: тут надо применять административную ответственность за пропаганду наркотиков.

Если лицо склоняет другое лицо к употреблению наркотиков, а потом предлагает утолить возбужденное желание, независимо возмездно или нет, налицо совокупность преступлений.

Субъект преступления общий – 16 лет. Не имеет значение, является ли субъект наркоманом.

В отношение несовершеннолетнего. Субъект – лицо, достигшее 18 летнего возраста. Этот квалифицирующий признак сейчас изменился. Исключены слова «заведомо». Речь идет о том, что правоприменитель обращает на объективные факты, нужно чтобы знал или сознательно допускал.

В отношение 2-х и боле лиц. Нужно доказать общий умысел. Если умысел начинает развиваться и склоняя одно лицо, начинает склонять другое – совокупность преступлений.

С применением насилия или угрозой его применения. В данном случае речь идет о физическом или психическом воздействии. Последствия такого насилия – легкий и средний вред здоровью, и доп квалификации за вред здоровью не надо. Если причиняется тяжкий вред здоровью умышленно, то квалифицированный состав + тяжкий вред. Угроза мб любой, вплоть до угрозы убийством, поэтому дополнительной квалификации не надо.

Если повлекли по неосторожности смерть потерпевшего или иные тяжкие последствия. Вина – неосторожность. Под иными тяжкими последствиями – самоубийство или покушение на самоубийство, развитие у него наркотической зависимости, иное тяжкое заболевание, кот возникло в следствии наркотиков, заражение ВИЧ инфекцией.