Предпринимательская деятельность обособленных подразделений юридических лиц. Филиалы и представительства.

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном или регулярном совершении каких-либо действий за пределами места своего нахождения. С этой целью оно вправе создать обособленное подразделение в другом месте. Понятие «обособленное подразделение» не раскрывается в гражданском законодательстве. В ст. 55 ГК РФ названы всего два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения их родового понятия.

Представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется законодательством как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

В нашем законодательстве не разъясняется, что следует понимать под «местом нахождения»: конкретный адрес, населенный пункт, административный район или субъект РФ, в котором было зарегистрировано юридическое лицо. Практическое значение этого вопроса заключается в том, насколько должно быть удалено обособленное подразделение от самой организации, чтобы находиться «вне места ее нахождения».

Судебная практика в этих вопросах довольно противоречива. В частности, рассматривался спор с участием филиала организации, расположенного в другом населенном пункте того же субъекта РФ (Ивановской области). В другом деле рассматривался вопрос о правомерности налоговых проверок филиалов общества и самого общества, которые находились в различных населенных пунктах Ленинградской области. В одном из судебных решений был сформулирован вывод о том, что «местом нахождения колледжа является г. Прокопьевск, местом нахождения центра также является г. Прокопьевск, следовательно, центр не может являться филиалом колледжа, так как он расположен в месте нахождения юридического лица»[1]. Чаще понятие «вне места нахождения» трактуется в судебно-арбитражной практике как «в другом населенном пункте».

Квалифицирующим признаком обособленного подразделения по гражданскому законодательству является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Филиалы могут заниматься предпринимательством и выполнять представительские функции, а представительства непосредственно предпринимательской деятельностью заниматься не могут. Представление интересов юридического лица и их защита могут быть разными, например реклама продукции, поиск и установление контактов с потенциальными покупателями, иная маркетинговая деятельность, лоббирование интересов компании в различных государственных, коммерческих и иных структурах, судебная защита интересов юридического лица, реализация продукции. Однако производственной деятельностью (оказанием услуг), которая является функцией головной организации, представительство заниматься не может, оно лишь создает условия для осуществления этой деятельности. Поэтому принято говорить, что представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.

Филиалы и представительства создаются по решению уполномоченного органа управления коммерческой организации, принятому в соответствии с технико-экономическим обоснованием целесообразности их создания. Так, решение о создании филиала или представительства акционерного общества принимает совет директоров[2], в обществе с ограниченной ответственностью принятие данного решения входит в компетенцию общего собранияучастников[3].

В отличие от ранее действовавшего законодательства в настоящее время не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. В п. 3 ст. 55 ГК РФ содержится требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, передаются органу государственной регистрации в уведомительном порядке. Эти изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа.

Отсутствие в учредительных документах изменений, связанных с созданием территориально обособленных структурных подразделений, является одним из случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства. Это может повлечь для должностных лиц организации административную ответственность в форме предупреждения или штрафа в размере до 50 МРОТ за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в Единый государственный реестр юридических лиц[4].

Какие конкретно сведения о филиалах и представительствах должен содержать устав, в законодательстве не сказано; этот вопрос решается самой организацией. Однако устав не нужно перерегистрировать в связи с внесением в него дополнений и изменений, связанных с созданием или ликвидацией филиалов и представительств.

Инициатором создания обособленного подразделения выступает, как правило, исполнительный орган юридического лица - директор или правление (дирекция). Они же вносят соответствующее предложение в совет директоров (наблюдательный совет) или на общее собрание участников, которые и принимают соответствующее решение. После его принятия генеральный директор подписывает приказ об утверждении Положения о филиале или представительстве организации. Положение о представительстве значительно проще по своему содержанию, чем положение о филиале, поскольку функции представительства значительно уже.

Территориально обособленное подразделение не является юридическим лицом. Взаимоотношения между ним и головной организацией строятся на основе нескольких документов: решения о создании филиала (представительства), учредительных документов юридического лица, положения о филиале (представительстве), а также доверенности, выданной руководителю филиала (представительства).

Юридическое лицо вправе наделять филиал (представительство) своим имуществом. При этом обособленность имущества весьма относительна, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными учредившим его юридическим лицом.

Гражданским кодексом РФ не предусмотрено обязательное выделение имущества обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Так, по общему правилу, это имущество может (по усмотрению самого юридического лица) учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть общего баланса организации. Лишь для обособленных подразделений акционерных обществ установлено особое правило: имущество учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого акционерного общества. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности. У организации, обособленные подразделения которой не имеют отдельного баланса, не возникает обязанности уплачивать налог на имущество и представлять налоговые декларации по месту нахождения таких обособленных подразделений[5].

Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в отделениях банка или иных кредитных организаций расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения. Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия.

Филиалом управляют:

а) органы управлениясоздавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них;

б) руководитель (директор) филиала.

К компетенции головной организации могут быть отнесены: определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и проч.

Директор филиала действует на основании положения о филиале и выданной ему доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий его руководителя. В рамках, определенных доверенностью, он совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения относительно работников филиала и осуществляет прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.

Хотя филиалы и представительства являются обособленными подразделениями организации, они все же не выделяются из нее в качестве самостоятельных юридических лиц и, следовательно, не могут обладать гражданской правоспособностью. Именно поэтому доверенность выдается не филиалу (представительству) в целом, а непосредственно его директору. У руководителя филиала или представительства доверенность должна быть и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица

Итак, не являясь юридическим лицом, филиал (представительство) осуществляет свою деятельность, в том числе заключает сделки, от имени головной организации. Поэтому ответственность за действия филиала (представительства) несет организация даже в тех случаях, когда эти действия осуществлялись якобы не от ее имени. Иск к организации, вытекающий из деятельности ее обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения последнего, однако стороной по делу является сама организация как юридическое лицо. Взыскание производится судом с нее или в пользу нее[6].

Обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, они выполняют функции юридического лица по уплате налогов лишь в качестве структурной части самого юридического лица и, следовательно, не обладают налоговой самостоятельностью (ст. 19 НК РФ). Следовательно, ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения.

Сопоставив понятия филиала и представительства в гражданском законодательстве с понятием обособленного подразделения в налоговом праве, можно сказать, что в гражданском праве филиал и представительство - это всегда обособленные подразделения, а с налоговой точки зрения они могут не считаться обособленными подразделениями, если в них не созданы стационарные рабочие места.

Налогоплательщики подлежат постановке на налоговый учет по месту нахождения своих обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Целью данного учета является уплата организацией налогов в местные бюджеты. Заявление о постановке на учет подается по истечении одного месяца после создания обособленного подразделения. Некоторые организации создают обособленные подразделения, которые находятся на территории того же налогового органа, что и сама головная организация. В этом случае вставать на учет повторно в той же налоговой инспекции не нужно[7]. Однако для крупных городов, таких, как Москва и Санкт-Петербург, актуальна другая проблема: необходима ли постановка на учет по месту нахождения обособленных подразделений, если они созданы на территории другого налогового органа, но в пределах одного населенного пункта? Считается, что поскольку контроль на территории города осуществляется разными налоговыми органами, то налоговая инспекция вправе требовать постановки на учет организации, чье обособленное подразделение находится на подведомственной ей территории.

Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности

Представительство– обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее его интересы и осу­ществляющее их защиту. Филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположен­ное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Поскольку филиалы могут выполнять функции представительства, а представительства непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, в дальнейшем речь будет идти о филиалах как об обособленных подразделениях коммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность вне места нахождения организации2.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации, как правило, на основании технико-экономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации, административ­но-территориальной единице обособленного подразделения юридичес­кого лица. Полномочиями по принятию решения об образовании обособ­ленного подразделения обладает соответствующий орган управления ор­ганизации в зависимости от ее организационно-правовой формы. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиа­ла АО, является совет директоров {пп. 14 п. 1 ст. 65 Закона об АО), ООО – общее собрание участников (п. 1 ст. 5 Закона об 000).

В отличие от ранее действовавшего законодательства2 в настоящий момент не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. При этом п. 3 ст. 55 ГК РФ содержит им­перативное требование о необходимости указывать в учредительных до­кументах юридического лица о созданных им филиалах и представитель­ствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставля­ются органу государственной регистрации юридических лиц в уведоми­тельном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях3. Отсутствие надлежащим образом оформленных измене­ний в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответствен­ность юридического лица за неправомерные действия, связанные с не­представлением сведений для включения в государственный реестр (ст. 25 Закона о регистрации юридических лиц).

Правовой статус филиалаопределяется тем, что он не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное под­разделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создав­шей их коммерческой организацией строятся на основе:

решения о создании филиала;

учредительных документов юридического лица;

Положения о филиале;

доверенности, выданной руководителю филиала.

Юридическое лицо вправе наделять филиал своим имуществом. При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления пред­принимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом.

Гражданский кодекс не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учиты­ваться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, кото­рый представляет собой часть баланса организации. Следует отметить, что Закон об АО (п. 4 ст. 5) предусматривает особенность для обособлен­ных подразделений АО: имущество их филиалов и представительств учи­тывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого АО.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Доя выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятель­ностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятель­ности.

Управление филиалом осуществляется органами управления соз­давшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными па них, а также руководителем (директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр.

Директор филиала действует на основании Положения о филиале и изданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособ­ленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает . действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руко­водство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в от­ношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необхо­димые для достижения целей и задач обособленного подразделения.

Необособленные территориально структурные единицы ком­мерческих организаций существуют в организационной форме произ­водств, цехов, служб. Правовое регулирование их участия в предприни­мательской деятельности осуществляется внутренними документами ор­ганизации, поскольку законодательство и правовые акты не определяют их места в системе предпринимательских отношений.

Создание необособленных подразделений и утверждение их органи­зационной структуры осуществляется приказом руководителя организа­ции исходя из целей и задач, стоящих перед соответствующим хозяйст­вующим субъектом. Подразделения действуют в соответствии с Положе­ниями о них, утверждаемыми руководителем организации.

Варианты организации внутрипроизводственных отношений могут быть различными в зависимости от сферы предпринимательской дея­тельности организации, степени диверсификации производства, сложив­шегося стиля управления (директивный, коллегиальный и пр.), корпора­тивных традиций и других причин организационного, экономического итехнологического характера. Коммерческие организации, имеющие в своем составе многочисленные производственные, торговые или иные структурные подразделения, хотя и расположенные на одной террито­рии, но осуществляющие предпринимательскую деятельность каждое в своей сфере1, в значительной степени делегировали полномочия и ответ­ственность на уровень этих структурных подразделений.

Такие структурные подразделения (производства, цеха), не являясь юридическими лицами, могут действовать в условиях внутреннего ком­мерческого расчета, обеспечивающего конкурентную среду внутри орга­низации, а также экономические и правовые гарантии прав и ответствен­ности структурных подразделений за успешность своей деятельности.

Структурные подразделения наделяются определенным имущест­вом {основными фондами, нематериальными активами, оборотными средствами), которое учитывается на балансе организации и поэтому обособлено весьма условно.

Предпринимательская деятельность структурных подразделе­ний осуществляется на основе заказов самой коммерческой организа­ции {ее структурных подразделений), а также договоров с другими хозяйствующими субъектами, заключаемых руководителем подразде­ления от имени организации по доверенности. Как правило, органи­зация утверждает структурному подразделению обязательную номен­клатуру продукции (работ, услуг), сверх которой оно имеет право самостоятельно определять направления своей деятельности (напри­мер, перерабатывать отходы и из вторичного сырья выпускать продук­цию по своему усмотрению). Поощряется расширение коммерческой деятельности структурного подразделения, поскольку это положи­тельно влияет на совокупные результаты предпринимательской дея­тельности организации в целом.

Обеспечение подразделения сырьем и материалами, а также сбыт про­дукции (работ, услуг) могут осуществляться в зависимости от конкрет­ной специфики организации ее централизованными службами или самим структурным подразделением! Как правило, централизованными служ­бами организации регулируются вопросы ценообразования, поскольку ценовая политика оказывает влияние на формирование финансовых по­токов внутри организации и на оптимизацию ее налогообложения.

Структурное подразделение может быть перепрофилировано, реорга­низовано (например, присоединено или выделено из другой структурной единицы), ликвидировано по решению компетентных органов управле­ния юридического лица без уведомления регистрирующих органов и кре­диторов, поскольку последние не вступают в непосредственные отноше­ния со структурным подразделением и их претензии обеспечены имуще­ственными активами организации в целом.