Глава 24. осмотр. освидетельствование. статья 176. основания производства осмотра
СЛЕДСТВЕННЫЙ ЭКСПЕРИМЕНТ
Статья 176. Основания производства осмотра
Комментарий к статье 176
1. В УПК названы такие виды осмотра, как осмотр места происшествия; местности; жилища (см. Определение КС РФ от 16 декабря 2010 г. N 1658-О-О); иного помещения; предметов; документов; трупа. Осмотру могут подвергаться и другие объекты.
2. Осмотр является одним из первоначальных и неотложных следственных действий, в ходе которых следователь, дознаватель получают значительное количество информации, которая может быть получена только в ходе производства данного следственного действия и не может быть восполнена другими средствами получения доказательств. Поэтому столь важна роль соблюдения процедуры осмотра и фиксации его результатов. Законом определена главная цель осмотра - обнаружение следов преступления. Допустимым является проведение дополнительных, повторных осмотров.
3. В ходе осмотра производится поиск следов преступления, возможных вещественных доказательств, выясняются обстоятельства преступления объективного и субъективного характера, закрепляются полученные данные в соответствии с процессуальной формой, описывается все изымаемое при осмотре, принимаются меры к упаковке изымаемых объектов и к их сохранности. Эти же положения являются материальными (фактическими) основаниями для производства осмотра.
4. Осмотр проводится без вынесения отдельного процессуального акта, но в процессе производства осмотра составляется протокол осмотра. Осмотр как следственное действие производится только после возбуждения уголовного дела. Но осмотр места происшествия, документов и предметов может быть произведен до возбуждения уголовного дела.
5. Осмотр должен быть проведен оперативно, что позволяет успешно развивать расследование по уголовному делу, строить обоснованные версии, вести направленный поиск подозреваемых, определять круг подлежащих проведению следственных действий и ОРМ, а также способствует предупреждению совершения новых преступлений.
Статья 177. Порядок производства осмотра
Комментарий к статье 177
1. Непосредственно сам осмотр должен быть произведен на месте обнаружения следов преступления либо иных обнаруженных предметов, имеющих какую-либо связь с преступлением. Правила производства осмотра распространяются не только на досудебную часть, но и на судебное следствие по уголовному делу. Правом производства осмотра обладает в ходе производства дознания дознаватель (следователь), а в процессе производства предварительного следствия - следователь. Как правило, руководит процессом осмотра следователь (дознаватель), который ведет производство предварительного расследования по данному уголовному делу и которым вынесено постановление о принятии данного уголовного дела к своему производству либо имеется отметка об этом в постановлении о возбуждении уголовного дела. В тех случаях, когда необходимо произвести осмотр места происшествия до возбуждения уголовного дела, осмотр проводит следственно-оперативная группа <1>. Кроме того, в случаях, когда невозможно прибытие на место происшествия следственно-оперативной группы территориального органа МВД России, участковый уполномоченный может самостоятельно проводить неотложные следственные действия, в том числе и осмотр места происшествия, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования, в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством (п. 75.3 Приказа МВД России от 31 декабря 2012 г. N 1166 "Вопросы организации деятельности участковых уполномоченных полиции"). При производстве осмотра вне места производства предварительного расследования данное следственное действие может производить орган дознания по поручению следователя, дознавателя, но в соответствии с ч. 4 ст. 157 УПК.
--------------------------------
<1> Следственно-оперативная группа создается в соответствии с Приказом Генеральной прокуратуры РФ N 39, МВД России N 1070, МЧС России N 1021, Минюста России N 253, ФСБ России N 780, Министерства экономического развития и торговли РФ N 353, Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков N 399 от 29 декабря 2005 г. "О едином учете преступлений" для немедленного реагирования на сообщения о преступлениях, производства неотложных следственных действий и ОРМ по горячим следам.
2. При производстве осмотра следователем (дознавателем) могут быть привлечены специалисты - представители различных отраслей знаний: химики, врачи, инженеры по эксплуатации автотранспорта, биологи, криминалисты и т.д. Кроме того, право на участие в осмотре имеет защитник при условии, что осмотр проводится с участием подозреваемого, обвиняемого. Следователь не вправе запретить защитнику участвовать в производстве осмотра даже в случаях, если осмотр проводится в отсутствие подозреваемого или обвиняемого, но защитником заявлено об этом соответствующее ходатайство (см. Определение КС РФ от 16 декабря 2008 г. N 1076-О-П).
3. Если при производстве ОРМ было произведено такое следственное действие, как осмотр места происшествия, и оно проведено с соблюдением требований УПК, то обстоятельство, что данное следственное действие было произведено оперативными подразделениями органа дознания, не будет влиять на допустимость протокола осмотра места происшествия как на соответствующее доказательство (см. Кассационное определение ВС РФ от 15 февраля 2012 г. N 4-О12-06).
4. В начале производства осмотра следователь (дознаватель) обязан разъяснить участникам осмотра порядок его проведения, ознакомить всех участников осмотра с подлежащими применению техническими средствами, разъяснить права, обязанности, а также предупредить соответствующих лиц об ответственности.
5. Процедура осмотра состоит в последовательном выполнении определенных действий. Одним из условий производства осмотра как следственного действия является возможность наблюдать за ходом осмотра присутствующим, особенно понятым, поскольку они обязаны удостоверить факт, содержание и результаты осмотра (см. комментарий к ст. 170). В свою очередь, следователь (дознаватель) обязан обращать особое внимание понятых на наиболее важные результаты осмотра. Кроме того, в процессе осмотра места происшествия, имеющего большой по площади объем, может быть акцентировано внимание только на ту часть, которая имеет значение для уголовного дела.
Так, по одному из дел осмотр места происшествия с использованием фотосъемки, в ходе которого был осмотрен отдел по продаже элитного алкоголя в магазине, признан судом проведенным в строгом соответствии с требованиями ст. 177 УПК <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение ВС РФ от 11 мая 2012 г. N 75-Д12-2.
6. Следы преступления и обнаруженные при осмотре предметы осматриваются в ходе и на месте проведения данного следственного действия. Если осмотр данных предметов, следов не представляется возможным или осмотр займет продолжительное время, предметы изымаются, упаковываются по определенным правилам, опечатываются и заверяются подписями следователя (дознавателя) и понятых. Вся процедура изъятия, упаковки следов преступления и иных предметов должна быть зафиксирована в протоколе осмотра, и по возможности в протоколе должны быть указаны индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов, чтобы в дальнейшем можно было их идентифицировать. При этом изъятию подлежат только те предметы и следы преступления, которые могут иметь отношение к уголовному делу. Изымаемые предметы и иные объекты предъявляются участникам осмотра.
7. В завершающей стадии осмотра следователь выясняет наличие у участников заявлений по поводу произведенных действий, о чем отмечается в протоколе и удостоверяется подписями участвующих лиц. Затем все участники знакомятся с протоколом осмотра. Кроме того, все участники осмотра вправе делать уточнения и дополнения по поводу его содержания. Протокол подписывают все участвующие в следственном действии лица, подтверждая правильность отражения хода и результатов осмотра (с учетом внесенных возможных уточнений и дополнений). В ходе осмотра могут изготавливаться схемы, таблицы и другие наглядные средства. Они подписываются участниками осмотра и приобщаются к протоколу в качестве приложений. Фото-, кино- и видеоматериалы также приобщаются к протоколу осмотра. Копия протокола участникам осмотра не представляется.
8. Неприкосновенность жилища имеет конституционные гарантии, которые нашли дальнейшее развитие и конкретизацию в отраслевом законодательстве. Так, осмотр в жилище по общему правилу производится только с согласия проживающих в нем лиц. Несогласие одного из проживающих в жилище лиц делает осмотр невозможным. При несогласии на производство осмотра в жилище проживающих в нем лиц следователь (дознаватель) возбуждает перед судом ходатайство о выдаче разрешения на производство осмотра, руководствуясь нормами ст. 165 УПК.
9. При осмотре помещения организации согласия ее руководителя на проведение осмотра не требуется. Обязательным является участие в следственном действии руководителя или иного представителя администрации данной организации. Невозможность обеспечения участия в следственном действии представителя организации отражается в протоколе осмотра.
Статья 178. Осмотр трупа. Эксгумация
Комментарий к статье 178
1. Разновидностью осмотра как следственного действия выступает осмотр трупа. Одной из особенностей его производства является обязательное участие судебно-медицинского эксперта (разд. IV Приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 12 мая 2010 г. N 346н "Об утверждении Порядка организации и производства судебно-медицинских экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях Российской Федерации"). Если его участие невозможно, к осмотру должен быть привлечен врач. Желательно привлечение к осмотру трупа врача, прошедшего переподготовку по судебной медицине. Не исключается привлечение к осмотру других специалистов. При этом участие в осмотре трупа судебно-медицинского эксперта не означает, что данное лицо действует как эксперт. Процессуальное положение данного участника - специалист. Кроме того, участие судмедэксперта в осмотре трупа не исключает возможности проведения им же судебно-медицинской экспертизы. Более того, такое сотрудничество с будущим экспертом является весьма плодотворным для органов расследования преступлений, так как эксперт заинтересован в качественном осмотре трупа на месте происшествия, в оперативном назначении экспертизы с постановкой надлежащих вопросов и в представлении на экспертизу соответствующих материалов.
2. Осмотр трупа может проводиться как часть осмотра места происшествия или как отдельное следственное действие, когда труп осматривается вне места происшествия.
3. При осмотре трупа фиксируется его положение на месте происшествия, устанавливаются пол, примерный возраст, поза трупа, наличие одежды и обуви, их состояние, наличие следов на одежде и обуви, содержимое карманов одежды. Подробно описываются по правилам судебной медицины телосложение трупа, его особые приметы, наличие телесных повреждений, их характер и локализация, а также наличие на трупе следов.
4. Эксгумация производится в тех случаях, когда имеется необходимость в первичном или повторном осмотре захороненного трупа, предъявлении трупа для опознания, а также в производстве экспертизы (в том числе повторной или дополнительной).
5. Эксгумация проводится только по постановлению следователя, дознавателя с сообщением о вынесенном решении близким родственникам или родственникам покойного. При возражении родственников по поводу эксгумации следователь (дознаватель) возбуждает перед судьей ходатайство о выдаче разрешения на проведение данного действия. Постановление следователя (дознавателя) обязательно для администрации места захоронения и исполняется ею. В постановлении указывается, чей труп подлежит извлечению, из какого места, для каких целей.
6. Непосредственно перед эксгумацией следует заручиться справкой санитарно-эпидемиологической службы о безопасности в эпидемиологическом плане извлечения трупа.
7. Эксгумация трупа производится с участием тех же лиц, которые обязательно участвуют в осмотре трупа, а также представителя администрации места захоронения и желательно одного из родственников покойного.
8. При эксгумации необходимо применять фото-, кино- или видеосъемку. Это будет способствовать фиксации важных деталей процесса эксгумации и возможного осмотра трупа или его опознания, а в последующем - воссозданию без искажений места захоронения.
9. Если родственники несут расходы в связи с эксгумацией трупа и его последующим захоронением, эти расходы подлежат возмещению в соответствии со ст. 131 УПК (см. комментарий к этой статье).
10. Правила производства данных следственных действий распространяются не только на досудебную часть, но и на судебное следствие по уголовному делу.
Статья 179. Освидетельствование
Комментарий к статье 179
1. Освидетельствование как следственное действие производится в целях установления на теле обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего или свидетеля либо иных лиц особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения, иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы. Возможно освидетельствование только тела живого человека. Как правило, освидетельствование в случаях, не терпящих отлагательства, может быть произведено до возбуждении уголовного дела.
2. Правила производства освидетельствования распространяются не только на досудебную часть, но и на судебное следствие по уголовному делу.
3. Освидетельствование производится на основании процессуального решения следователя (дознавателя), которое излагается в соответствующем постановлении с указанием оснований освидетельствования, его целей, а также лица, подлежащего освидетельствованию. Постановление обязательно для лица, в отношении которого проводится освидетельствование.
4. Согласия на проведение следственного действия со стороны лица, в отношении которого должно проводиться освидетельствование, не требуется. При отказе проходить процедуру освидетельствования возможен принудительный порядок его реализации. Исключением из этого правила является освидетельствование свидетеля - свидетель может быть освидетельствован только с его согласия. Однако согласия свидетеля не требуется, если освидетельствование необходимо для проверки достоверности его показаний.
5. Освидетельствование производится следователем (дознавателем). Как правило, руководит процессом освидетельствования следователь (дознаватель), который ведет производство предварительного расследования по данному уголовному делу и которым вынесено постановление о принятие данного уголовного дела к своему производству либо имеется отметка об этом в постановлении о возбуждении уголовного дела. В тех случаях, когда необходимо произвести освидетельствование до возбуждения уголовного дела, освидетельствование проводит соответствующий сотрудник следственно-оперативной группы. При производстве освидетельствования вне места производства предварительного расследования данное следственное действие может производить орган дознания по поручению следователя (дознавателя), но оформленному в соответствии с ч. 4 ст. 157 УПК РФ. Кроме того, следователь не вправе запретить участвовать в производстве освидетельствования защитнику, но при этом должны быть соблюдены следующие условия. Так, защитник должен быть одного пола с участниками данного следственного действия, если освидетельствование сопровождается обнажением лица другого пола и защитником заявлено об этом соответствующее ходатайство. В соответствии с правовой позицией КС РФ, сформулированной в Определении от 16 декабря 2008 г. N 1076-О-П, УПК не предоставляет следователю (дознавателю) возможность отказать в удовлетворении ходатайства защитника об участии в освидетельствовании.
6. Перед началом освидетельствования лицу, в отношении которого проводится данное следственное действие, предъявляется постановление для ознакомления, о чем делается отметка на постановлении, удостоверяемая подписью лица, подвергаемого освидетельствованию. Освидетельствование проводится без понятых. Они могут участвовать при освидетельствовании по инициативе участников процесса или следователя (дознавателя). При необходимости следователь (дознаватель) вправе привлекать к освидетельствованию врача или другого специалиста (с учетом характера возможных следов, объектов, подлежащих выявлению).
7. В ходе освидетельствования на теле подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля ведется поиск телесных повреждений, следов преступления различного происхождения, особых примет и иных признаков, с помощью которых могут быть установлены обстоятельства преступления.
8. Особенностью освидетельствования лица противоположного пола со следователем (дознавателем) является то, что оно проводится врачом, если проведение следственного действия связано с обнажением освидетельствуемого. При участии в освидетельствовании понятых они также должны быть одного пола с свидетельствуемым. Несмотря на проведение освидетельствования врачом (при обнажении освидетельствуемого лица), протокол освидетельствования составляется следователем (дознавателем).
9. Применение фотографирования, видеозаписи, киносъемки при освидетельствовании обнаженного лица допускается только с согласия данного лица. О волеизъявлении освидетельствуемого должна содержаться запись в протоколе.
10. При освидетельствовании на одежде освидетельствуемого могут быть обнаружены следы, имеющие значение для дела, поэтому не исключается осмотр одежды в рамках освидетельствования.
Статья 180. Протоколы осмотра и освидетельствования
Комментарий к статье 180
1. Протоколы осмотра и освидетельствования составляются по общим правилам (см. комментарий к ст. ст. 166 и 167) с учетом особенностей, указанных в комментируемой статье.
2. Протокол должен полно и последовательно отражать все действия, которые производил следователь (дознаватель) и другие участники осмотра. В протоколе фиксируется все обнаруженное при осмотре или освидетельствовании. Описание обнаруженных следов и предметов должно вестись объективно, без искажений, именно того, что увидел следователь (дознаватель), без собственных выводов следователя (дознавателя) по поводу обнаруженного. При осмотре трупа в протоколе отражаются все данные, характеризующие внешний вид трупа, его расположение по отношению к окружающим предметам, его поза, одежда и т.д.
3. Если осмотр трупа производится вне места происшествия, должен быть составлен отдельный дополнительный протокол. Речь в данном случае идет о составлении дополнительного протокола осмотра трупа в морге.
4. Условия проведения следственного действия, применяемые технические средства, факты их применения с описанием полученных результатов, отражаются в протоколе.
5. Протоколы осмотра и освидетельствования составляются только при производстве соответствующих следственных действий - осмотра либо освидетельствования. Когда протоколы составляются в ходе проведения ОРМ, даже при соблюдении всех требований, предъявляемых УПК к протоколам следственных действий, такие протоколы будут являться недопустимыми доказательствами.
Так, в случае проведения такого ОРМ, как обследование, был составлен протокол с соблюдением требований ст. ст. 166 и 180 УПК. Данное доказательство признано недопустимым <1>.
--------------------------------
<1> См.: Кассационное определение ВС РФ от 26 декабря 2012 г. N 81-О12-88.
6. В протоколе указываются порядок и способы изъятия материальных объектов, а также говорится о проведении действий, гарантирующих невозможность доступа к изымаемым объектам без нарушения упаковки. Так, перечисляются изымаемые предметы и объекты, описывается, каким образом они упакованы, какой печатью опечатаны. При изъятии значительного числа предметов и других объектов допустимо составление отдельной описи изъятого.
7. О том, куда направлен труп после его осмотра и где будут находиться изымаемые предметы, отмечается в протоколе.
Статья 181. Следственный эксперимент
Комментарий к статье 181
1. Следственный эксперимент - это следственное действие, производимое в целях получения, проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, путем воспроизведения действий, обстановки и других обстоятельств определенного события. Как правило, его проведение предполагает создание условий и обстановки, максимально приближенных к тем, в которых протекали определенные действия или события. Достижение сходства обстановки, в которой осуществляются экспериментальные действия, и самих этих действий с обстановкой и обстоятельствами подлинного события обеспечивает достоверность результатов следственного эксперимента, для чего необходимо обеспечение надлежащих полноты и точности воспроизведения самих проверяемых действий. В связи с этим проведение следственного эксперимента в обстановке, не соответствующей той, в которой совершались действия, влекут потерю доказательственного значения полученных данных (см. Определение ВС РФ от 11 июня 2013 г. N 58-Д13-5).
2. В большинстве случаев следственный эксперимент имеет вспомогательное значение, так как в ходе его проведения устанавливается возможность наличия или отсутствия определенного факта, существование которого установлено или предполагается, исходя из сведений, полученных из других источников. Однако не исключается получение в ходе следственного эксперимента и новой информации. Например, в ходе следственного эксперимента устанавливается средняя скорость движения пешехода, параметры которой необходимы для производства автотехнической экспертизы.
3. Правила производства следственного эксперимента распространяются не только на досудебную часть, но и на судебное следствие по уголовному делу.
4. Следственный эксперимент может быть проведен как на месте происшествия, так и в другом месте. Право определять место производства следственного эксперимента принадлежит следователю (дознавателю). Действующее законодательство не содержит правил об обязательном проведении следственных экспериментов непосредственно на месте происшествия (см. Кассационное определение ВС РФ от 31 июля 2012 г. N 9-О12-29).
5. Инициатором проведения следственного эксперимента выступает следователь (дознаватель), однако соответствующие ходатайства могут исходить от заинтересованных в исходе дела участников процесса (подозреваемого, обвиняемого, их защитника, потерпевшего) и других лиц. Например, свидетель может заявить о проверке его показаний в тех условиях, в которых он наблюдал обстоятельства, о которых дал показания. Кроме того, проведение следственного эксперимента как следственного действия является правом, а не обязанностью для следователя (дознавателя). Так, отказ следователя в проведении данного следственного действия нельзя расценивать как безусловное нарушение уголовно-процессуального закона (см. Кассационное определение ВС РФ от 26 декабря 2012 г. N 89-О12-41СП).
Следователь не вправе запретить участие в производстве следственного эксперимента защитнику даже в случаях, если следственный эксперимент проводится в отсутствие подозреваемого или обвиняемого, но защитником заявлено об этом соответствующее ходатайство. В соответствии с правовой позицией КС РФ, сформулированной в Определении от 16 декабря 2008 г. N 1076-О-П, УПК не предоставляет следователю (дознавателю) возможность отказать защитнику в удовлетворении данного ходатайства.