Статья 4. банковская группа и банковский холдинг
Комментарий к статье 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»
Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» были внесены существенные изменения в текст комментируемой статьи.
Поправки затронули понятия «банковской группы» и «банковского холдинга».
- Часть 1 комментируемой статьи содержит определение банковской группы.
Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее — участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее — головная кредитная организация банковской группы).
Следует отметить, что ранее банковской группой признавалось не любое объединение юридических лиц, а объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывала прямое или косвенное (т.е. через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций, входящих в группу.
Теперь законодательство допускает включение в состав банковской группы юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.
Банковское законодательство не дает четкого определения числа юридических лиц, которые должны объединяться в банковскую группу. Из законодательного определения банковской группы можно сделать умозаключение о достаточности двух юридических лиц, одно из которых должно обладать статусом кредитной организации, для признания такого объединения банковской группой.
Кредитная организация, под контролем либо значительным влиянием которой находятся другие участники банковской группы, является головной кредитной организацией банковской группы.
Правовое положение банковских групп с позиции гражданского законодательства остается не достаточно ясным. Банковская группа не является юридическим лицом, однако, как следует из ст. 121 ГК РФ, объединение нескольких коммерческих организаций — это юридическое лицо. В этом случае речь идет об ассоциациях и союзах, которые преследуют некоммерческие цели. Без образования юридического лица и в целях совместного извлечения прибыли действуют простые товарищества, однако заключение между участниками банковской группы договора о совместной деятельности не является обязательным условием их создания. Итак, если ассоциации и союзы кредитных организаций являются самостоятельными видами некоммерческих юридических лиц, то ни банковские группы, ни холдинги таковыми не являются.
- В части второй комментируемой статьи раскрывается понятие банковского холдинга, который, так же как и банковская группа, не является юридическим лицом, а представляет собой объединение нескольких юридических лиц (участников банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию.
Отличием банковского холдинга от банковской группы выступает то обстоятельство, что в холдинге кредитная организация и другие юридические лица (при их наличии) находятся под контролем либо значительным влиянием одного юридического лица (головной организации банковского холдинга), которое не является кредитной организацией.
Условием признания данного объединения юридических лиц банковским холдингом является доля банковской деятельности в его активности, которая не должна быть менее 40 процентов.
Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций — участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.
ГК РФ не содержит определения холдинга или холдинговой компании. Однако в иных нормативно-правовых актах такое определение все-таки встречается. Так, Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, которое определяет холдинговую компанию как предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.
Обращение к этимологии слова «холдинг» позволяет проследить его происхождение от английского слова «holding», что в переводе означает «владение». Холдинг представляет собой совокупность материнской компании и нескольких контролируемых ею дочерних компаний, управление которыми осуществляется через участие в их уставном капитале или путем выполнения функции их исполнительного органа.
Упоминание о документах, на основании которых юридическое лицо становится участником банковского холдинга, содержится в п. 1.3.8 Положения Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П «О порядке предоставления информации о банковских холдингах» — это может быть протокол собрания учредителей кредитной организации, учредительный договор, договор о создании, устав, протокол общего собрания акционеров (участников), договор купли-продажи, договор доверительного управления, договор о совместной деятельности, договор поручения или иные документы.
- Комментируемый Закон рассматривает взаимозависимость юридических лиц, входящих в банковский холдинг, через понятия «подконтрольность» или «значительное влияние».
В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи контроль и значительное влияние для определения участников банковской группы (банковского холдинга) и составления отчетности, установленной комментируемым Законом, определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (далее — МСФО), признанными на территории Российской Федерации.
- Субъектный состав участников банковского холдинга раскрывается в Положении Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П. Пункт 1.3.3 данного Положения приводит следующую классификацию участников банковского холдинга на основе их положения в нем:
1) головная организация банковского холдинга;
2) управляющая компания банковского холдинга (если она создается);
3) головная кредитная организация банковской группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (в данном случае речь идет о вхождении в банковский холдинг кредитной организации, которая является головной в банковской группе, однако положение не уточняет вопросы вхождения иных кредитных организаций данной банковской группы в состав этого банковского холдинга);
4) головная кредитная организация консолидированной группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица, не являющегося кредитной организацией;
5) иные кредитные организации, являющиеся участниками банковского холдинга;
6) иные юридические лица — участники банковского холдинга, в отношении которых головная организация банковского холдинга или головная кредитная организация консолидированной группы — участник банковского холдинга прямо или косвенно оказывает существенное влияние на решения, принимаемые их органами управления.
Можно подытожить, что одним из основных отличий банковской группы от банковского холдинга является то, что в первой роль головной организации выполняет кредитная организация, а во второй — иное юридическое лицо.
Как уже было отмечено, в банковском холдинге роль головной организации может принадлежать исключительно юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией.
В силу ч. 4 комментируемой статьи головная организация банковского холдинга для организации управления деятельностью участников банковского холдинга и контроля за указанной деятельностью вправе создатьуправляющую компанию банковского холдинга и возложить на нее исполнение обязанностей, которые в соответствии с комментируемым Законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга.
Таким образом, головная организация банковского холдинга может управлять банковским холдингом либо непосредственно, либо путем создания управляющей компании.
Управляющей компанией банковского холдинга в целях комментируемого Закона признается хозяйственное общество, для которого основным видом деятельности является управление деятельностью участников банковского холдинга и контроль за указанной деятельностью.
Головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе касающимся ее реорганизации и ликвидации. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.
Анализ ч. 4 комментируемой статьи позволяет выделить признаки, которым должна соответствовать управляющая компания банковского холдинга:
— во-первых, управляющая компания должна быть образована в форме хозяйственного общества (т.е. в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью);
— во-вторых, основным видом деятельности данного общества должно являться именно управление деятельностью организаций, входящих в состав холдинга, законодательно установлен запрет на занятие управляющей компанией страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью;
— в-третьих, управляющая организация должна быть правомочной принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции собрания учредителей (участников) головной организации банковского холдинга, в том числе о ее реорганизации и ликвидации.
- Безусловно, объединение нескольких кредитных организаций в банковскую группу или холдинг оказывает существенное влияние на их правовое положение, организацию их деятельности, взаимоотношения с надзорным органом.
В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга обязаны уведомлять Банк России об образовании соответственно банковской группы или банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях. Порядок такого уведомления устанавливается Банком России.
Порядок такого уведомления регламентирован указанием Банка России от 12 ноября 2009 г. N 2332-У «О перечне, формах и порядке составления и предоставления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации».
Отчетность по форме 0409801 «Отчет о составе участников банковской (консолидированной) группы» составляется головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп и представляется в территориальные учреждения Банка России в срок не позднее 8 рабочих дней со дня образования банковской (консолидированной) группы.
Дополнительно следует отметить, что Положение о порядке представления информации о банковских холдингах, утвержденное Банком России 19 сентября 2002 г. N 197-П, регламентирует порядок предоставления такой информации банковскими холдингами.
В срок не позднее трех месяцев с момента вступления в силу упомянутого Положения головные организации или управляющие компании банковских холдингов были обязаны сформировать и направить в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России первый список их участников.
Головная организация или управляющая компания банковского холдинга обязана в срок не позднее десяти дней с момента, когда ей стало известно о факте, требующем внесения изменений или дополнений в список участников, внести в указанный список соответствующие изменения и в пятидневный срок представить в Банк России актуальный список участников на бумажном носителе и в электронном виде на дискете по форме, установленной данным Положением.
К основаниям, требующим внесения изменений и дополнений в списки участников банковского холдинга, отнесены следующие: появление нового участника, выход участника, а также изменения (дополнения) сведений об участнике, включая сведения об изменении основания о включении или невключении его отчетности в состав консолидированной отчетности банковского холдинга.
В случае если коммерческая организация перестает быть головной организацией банковского холдинга, она обязана в десятидневный срок в письменном виде уведомить об этом Банк России.
Списки участников банковского холдинга, представляемые в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России, также должны быть доведены до сведения территориальных учреждений Банка России.
- Часть 6 комментируемой статьи закрепляет право Банка России при обнаружении в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков их участия в банковской группе направлять головной кредитной организации банковской группы требование об исполнении ею положений, установленных комментируемым Законом.
При выявлении признаков участия кредитных организаций в банковском холдинге Банк России уведомляет головную организацию банковского холдинга о неисполнении ею требований комментируемого Федерального закона.
В свою очередь, головная организация банковского холдинга в срок, не превышающий 30 календарных дней со дня получения такого уведомления, обязана направить сообщение в Банк России об образовании банковского холдинга либо информацию о причинах такого неуведомления.
Данная норма является новеллой комментируемого Закона, призванной усилить контроль со стороны Банка России за банковскими группами и холдингами.
Следует отметить, что главой VII комментируемого Закона регламентируется порядок осуществления бухгалтерского учета в кредитных организациях и надзора Банка России за их деятельностью. В этом аспекте правовое положение банковских групп и холдингов имеет определенную специфику.
Законодатель установил особые требования к ежегодной аудиторской проверке отчетности банковских групп и холдингов.
Требования к отчетности банковских групп и холдингов установлены в ст. 43 комментируемого Закона. Отчетность банковских групп и холдингов (консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках) подлежит обязательному опубликованию.
- Часть 7 комментируемый статьи также является новой. В ней речь идет о санкциях, которые может применять Банк России в отношении кредитных организаций, участвующих в банковских группах и холдингах.
Так, в случае неисполнения головной организацией банковского холдинга требований комментируемого Закона и Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России вправе применить одну из следующих мер:
— ограничить проведение кредитной организацией — участником банковского холдинга операций с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до шести месяцев;
— ввести запрет на осуществление кредитной организацией — участником банковского холдинга отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до одного года.
- Важное значение в рамках пруденциального регулирования банковской деятельности играет такжекачество внутреннего контроля в рамках банковских групп и холдингов. В соответствии с Положением Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» в кредитных организациях банковской группы внутренний контроль осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными для кредитной организации. Однако в целях управления банковскими рисками в рамках банковской группы рекомендуется соблюдать единство подходов к организации внутреннего контроля во всех кредитных организациях, входящих в нее. Следует отметить также, что в рамках банковской группы часть функций службы внутреннего контроля одной кредитной организации может быть возложена на аналогичную службу другой кредитной организации, входящей в группу.
Так, в письме Департамента банковского регулирования и надзора Банка России от 7 мая 2008 г. N 15-1-3-16/2271 «Об оценке кредитных рисков в банковской группе» на основе рассмотрения обращения Ассоциации российских банков сделан вывод о том, что неиспользование участником банковской (консолидированной) группы методик оценок рисков, принятых на уровне группы, может рассматриваться территориальным учреждением Банка России как невыполнение требований п. 1.3 Положения Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П.
Кроме того, в своем письме от 30 июня 2005 г. N 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах» Банк России рекомендует кредитным организациям, входящим в банковские группы, установить единообразный порядок управления правовым риском и риском потери деловой репутации.
Подводя итог, следует отметить, что банковские группы и банковские холдинги представляют собой две самостоятельные формы предпринимательских объединений, правовое регулирование которых в Российской Федерации не достаточно развито. Гражданское законодательство не содержит определения банковской группы или холдинга, однако их правовое положение урегулировано на уровне комментируемого Закона и нормативных актов Банка России.
5. Союзы и ассоциации кредитных организаций.
Гражданское законодательство предусматривает такие формы объединения юридических лиц, как ассоциации и союзы. Комментируемая статья посвящена правовому положению ассоциаций и союзов кредитных организаций.
В соответствии с п. 1 ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, которые по своей правовой природе являются некоммерческими организациями.
В ч. 1 рассматриваемой статьи законодатель закрепил более широкий перечень целей создания ассоциаций и союзов кредитных организаций: во-первых, это защита и предоставление интересов членов указанных объединений; во-вторых, — координация их деятельности; в-третьих, — развитие межрегиональных и международных связей; в-четвертых, — удовлетворение научных, информационных и профессиональных интересов; в-пятых, — выработка рекомендаций по осуществлению банковской деятельности, а также совместное решение различного рода задач, стоящих перед кредитными организациями.
Ассоциации и союзы кредитных организаций, являясь некоммерческими организациями, не имеют в качестве основной цели их деятельности извлечение прибыли. Так и в ч. 1 комментируемой статьи союзам и ассоциациям кредитных организаций запрещается осуществление банковских операций.
В этой связи уместно упомянуть, что в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ на ассоциации и союзы кредитных организаций может быть возложено ведение предпринимательской деятельности (осуществление банковских операций) только в случае преобразования их в хозяйственное общество, либо такой ассоциацией или союзом может быть создана кредитная организация для осуществления банковской деятельности.
Участниками (членами) ассоциаций и союзов кредитных организаций могут быть банки и небанковские кредитные организации, которые сохраняют свою самостоятельность и правовой статус юридического лица.
Ассоциации и союзы кредитных организаций не отвечают по обязательствам своих членов. Члены таких объединений несут субсидиарную ответственность по обязательствам, в размере и порядке, предусмотренном учредительными документами объединения.
Наименование ассоциации или союза кредитных организаций обязательно должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов и непосредственно слова «ассоциация» или «союз», что следует из п. 5 ст. 121 ГК РФ.
Ассоциации и союзы кредитных организаций по территориальному признаку можно классифицировать на федеральные и региональные.
Так, на федеральном уровне можно выделить Ассоциацию российских банков (АРБ), которая была создана в 1991 г. и является негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей коммерческие банки и другие кредитные организации. По данным официального сайта <12>, Ассоциация российских банков объединяет большинство российских банковских учреждений: 80% банков, аккумулирующих более 90% активов российской банковской системы.
———————————
<12> Официальный сайт Ассоциации российских банков. URL: http://arb.ru/arb/about/ (дата обращения: 27.12.2013).
Устав Ассоциации российских банков был утвержден IV Съездом АРБ 22 апреля 1994 г., зарегистрирован Министерством юстиции Российской Федерации (Свидетельство о государственной регистрации от 6 декабря 1996 г. N ЮР-34 г.).
В соответствии с положениями устава основными целями деятельности Ассоциации являются:
— защита прав и законных интересов своих членов, оказание им помощи в целях повышения эффективности их деятельности;
— решение конкретных задач, стоящих перед банковским сообществом; содействие созданию условий для эффективного функционирования банковской системы Российской Федерации и обеспечения ее стабильности;
— участие в установленном порядке в подготовке решений нормативного характера по вопросам регулирования банковской деятельности;
— участие в разработке государственных программ развития банковской системы, а также единой государственной денежно-кредитной политики.
Ассоциация призвана решать следующие основополагающие задачи:
— представление и защита интересов ее членов в Центральном банке Российской Федерации и других органах государственной власти;
— оказание организационной, информационно-аналитической, методической, правовой и иной помощи членам;
— повышение престижа, надежности и взаимного доверия членов, обеспечение соблюдения членами Ассоциации Кодекса этических принципов банковского дела <13>, расширение делового партнерства между членами, расширение сотрудничества с зарубежными банками и международными финансовыми организациями и др.
———————————
<13> См.: Кодекс этических принципов банковского дела // Официальный сайт Банка России. URL: http://www.cbr.ru/publ/MoneyAndCredit/Codex.pdf (дата обращения: 27. 12. 2013); Бошесн Б. Международная финансовая система и «законопослушные мерзавцы»: этика, «осуждение» и наказание // Финансово-правовые и экономические проблемы в условиях мирового кризиса: Сборник научных трудов (по материалам международной научно-практической конференции, Саратов, 27 мая 2009 г.) / Под ред. Е.В. Покачаловой. Саратов: ГОУ ВПО «Сарат. гос. академия права», 2009.
Следует упомянуть, что в соответствии со ст. 77 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России взаимодействует с кредитными организациями, их ассоциациями и союзами, проводит консультации с ними перед принятием наиболее важных решений нормативного характера, представляет необходимые разъяснения, рассматривает предложения по вопросам регулирования банковской деятельности.
Так, методики определения собственных средств (капитала) кредитной организации, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого норматива Банк России устанавливает с учетом международных стандартов, а также консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами, что следует из ст. 72 указанного Закона.
В частности, Ассоциация российских банков регулярно проводит встречи руководителей банков-членов с руководством Центрального банка Российской Федерации по актуальным вопросам регулирования деятельности кредитных организаций.
Кроме того, Ассоциация организует функционирование негосударственной системы разрешения споров между ее членами и клиентами кредитных организаций; анализирует состояние и тенденции развития экономики, банковского сектора и рынка финансовых услуг; организует различного рода конференции, симпозиумы, подготовку и переподготовку специалистов банковского дела; издает «Вестник Ассоциации российских банков».
Ассоциации и союзы кредитных организаций также создаются на региональном уровне, объединяя банки и небанковские кредитные организации, расположенные на территории региона.