Иные (неисковые) способы защиты нарушенных прав

Помимо исков, в римском частном праве были и иные, неисковые способы защиты нарушенных прав. Таких способов было четыре. Все они изобретены преторами.

Иски могут быть законными и преторскими, а неисковые средства – все возникли в преторском праве, все преторские. Это:

· Стипуляцио (stipulatio). Это клятва, которую давал должник при заключении контракта в присутствии претора. Должник клялся, что что-то сделает для кредитора; мог также поклясться, что заплатит штраф, если нарушит. Если откажется, можно было обратиться к претору с требованием выполнить, и он в принудительном характере заставляет должника это сделать.

· Интердикт (interdictum) – это приказ претора, в котором он приказывает правонарушителю прекратить правонарушение, если он его еще не прекратил, а также совершить определенные действия в пользу потерпевшего. Например, если кто-то ходит через ваш участок, не имея прав, сервитута нет. Можно защищаться в судебном порядке, либо можно прийти к претору и попросить вынести интердикт в пользу нарушителя. Интердикт – это не петиторное (исковое), а владельческое средство защиты. Она предоставляется в упращенном порядке. при такой защите действует принцип in facto. Бремя доказывания проще. И главное, что это защита административная (а значит, ускоренная), а не административно-судебная (как исковая). Минус в том, что велика вероятность ошибки. Если же заявляешь иск, то он проходит две стадии – в судебном магистрате (первая стадия) и позже в суде. А здесь – всего одна стадия, это более оперативно, хоть и менее надежно. Она более легкая и по бремени доказывания. А исковая защита – более универсальная, рассчитанная на все нарушения.

· Реституция (restitutio). Буквально это означает «принудительный возврат сторон сделки в первоначальное положение» - то есть в то положение, которое они занимали до заключения договора. Для применения реституции, которая применялось в отношении договоров, было необходимо два условия. А) Заключенная сделка заключена с пороком воли или справедливости – под угрозой или влиянием обмана и т.д. То есть критерий очень конкретный. Претор проверит. Б) Нужно доказать, что вы вследствие такой сделки потерпели убытки (а не заставили, например, принять дар). При наличии этих двух условий претор признавал сделку недействительной и возвращал сторонам то, что было до сделки. Существовало две формы реституции. А) В натуре – то, что взяли, то и заставили вернуть. Б) Реституция в форме денежной компенсации (если в натуре не возможно).

От реституции обычной отличается реституция дара – это особая форма, относящаяся к договорам дарения. Если заставили подарить под угрозой, можно было применить обычную реституцию. Но был возможен и специальный вид. Реституция дара происходила, когда факт дарения отменял сам даритель. Договор дарения в Риме можно было отменить при наличии особых оснований – например, неблагодарное поведение одаряемого (например, он совершил личную обиду или оскорбление, или покушение на дарителя). Второй момент – реституция дара возможна только в натуре. Если подарили, а это уже употребили или перепродали, уже ничего не сделать.

· Миссион поссесионем (missio in possessinem) –введение во владение. Это средство преторской защиты, которое применялось в формулярном процессе (смотри вопрос «формулярный процесс»).

Процессы по частно-правовым спорам (последний вопрос из раздела Учения об исках)

В Древнем Риме исковая защита реализовывалась в рамках соответствующего гражданского процесса. Различалось три вида процесса:

· Легисакционный процесс (самый древний).

· Формулярный процесс.

· Экстраординарный процесс.

Легисационный процесс (от лат. legis actio) – иск из закона (имеется в виду Законы 12 таблиц). Основные признаки этого процесса:

· Он возник в цивильном праве. Закон 12 таблиц возник 10 таблиц о гражданском праве и 2 – о процессе, именно легисакционном. Это древнейший процесс. Источник – закон 12 таблиц. В силу того, что процесс архаический, эпохи цивильного права, этот процесс характеризовался крайним, абсурным формализмом.

· Ограниченный субъектный состав процесса. В нем могли участвовать (истцом и ответчиком) только квириты и латины. Остальные (иностранцы) защищать свои права не могли.

· В этом процессе используется ограниченный круг инструментов защиты – только иски из закона 12 таблиц. Поэтому процесс называется «процесс, в котором применяются законные иски».

· Процесс двустадийный, административно-судебный. Первая стадия происходит в судебном магистрате (это административный орган) в присутствии претора, вторая – собственно в суде.

· В этом процессе еще пока не существуют такие процессуальные институты, как добровольное процессуальное представительство (первоначально юриста вместо себя нельзя было отправить в суд вместо себя; можно было только следовать его советам); институт апелляции (нельзя было обжаловать вынесенное решение); институт заочного производства.

· Процесс был устный, бесплатный и открытый. То есть по заявлении иска не нужно было платить пошлину, сидеть могли любые лица, прения сторон были устными и в протокол не заносились (заносились только отдельные вещи). Поэтому было правило – дело должно быть рассмотрено в течение одного светового дня, чтобы судья не забыл. Если не успевали, должны были на следующий день рассматривать заново.

· Если ответчик спор проигрывал, к нему применялись санкции личного (а не имущественного) характера – его продавали в рабство. А из вырученной суммы кредитор удовлетворял свои требования.

Какие были стадии у такого процесса:

· Ин юре (in iure) – она происходила в судебном магистрации в присутствии претора, который должен был дать правовую квалификацию дела. Это означало решение двух вопросов. Претор не проверяет факты – это делает судьба. Претор же должен выяснить: А) Предусмотрен ли в законе 12 таблиц иск для защиты нарушенного права (а в преторском праве даже если закона не было, были преторские иски). То есть это абсурдный формализм, надо лозу называть деревом. Если иск в законе 12 таблиц был, претор решал второй вопрос. Б) В правильной ли форме истец заявил о предоставлении иска. Если оба вопроса решались положительно, процесс завершается номинацией (nominatio), и претор назначает конкретного судью, который будет рассматривать дело по существу. Да, иск есть и истец все сделал формально правильно – то претор назначал конкретного судью, который будет рассматривать дело по существу. Процесс переходит на вторую стадию.

· Ин юдицио (in iudicio). Это судебная стадия. Судья рассматривает фактическую сторону дела, рассматривает фактическую сторону, он проверяет факты, на которые ссылаются стороны (сейчас судья проверяет все). После того, как проверил, он выносит решение по делу, которое называлось сентенцией (sententia) – она вступала в силу немедленно и обжалованию не подлежала.

Если иск удовлетворялся, взыскание обращалось на личность ответчика, а не его имущество – его продавали, даже если у него были деньги откупиться. Был единственный вариант, что его потом сразу выкупят родственники.

Такой процесс не знает добровольного представительства, поэтому и в магистрате, и в суде истец и ответчик выступали лично. Юристы от имени клиентов выступать не могли. В этом процессе также нет заочного производства – возможность рассматривать дело по существу в отсутствие одной из сторон. То есть если кто-то не приходит, рассматривать дело было нельзя. Этим пользовались ответчики, которые не приходили. Если нет заочного производства, должен быть способ обеспечения явки ответчика. Сейчас этим занимается государство. А тогда существовал примитивный способ обеспечения явки – об этом должен был забоиться ответчик, который мог привести силой, но не причиняя ему вреда для здоровья. Для процесса это плохо. Он возник где-то в 6 в. до н.э.

В преторском праве примерно с середины 2 в. до н.э. принимается закон Эгуция. Этим законом вводится новый вид процесса – формулярный процесс. Текст закона не дошел, поэтому нельзя точно сказать, отменил ли он легисакционный или же существовал параллельно. Точно известно, что был введен формулярный процесс. У него свои признаки:

· Процесс менее формальный.

· Субъектый состав: квириты, латины и перегрины – то есть любые свободные лица, в том числе иностранцы.

· Средства защиты разнообразны, есть широкий круг средств защиты. К легисакциям добавляются преторские иски и неисковые средства защиты, кроме стипуляции (средство защиты превентивного характера; она была еще в архаическом праве).

· Процесс также двустадийный: стадии ин юре и ин юдицио. То есть это смешанный, административно-судебный процесс. Но вот содержание стадий сильно изменилось.

· В этом процессе появляются два новых правовых института: добровольное представительство и заочное производство. Нет пока только аппеляции, но возможность не исполнять вынесенные по закону решения появляется.

· Процесс по-прежнему открытый и бесплатный, но он становится частично письменным.

· Взыскание обращается на имущество ответчика, лично он уже не отвечает. Продать за долги больше нельзя.

Рассмотрим подробнее стадии формулярного процесса: in iure и in iudicio.

In iure.

Суть похожа. Претор дает правовую квалификацию дела. Но даже если он обнаруживает, что в законах 12 таблиц иска нет, он все равно может предоставить свой иск – преторский. Если претор считает, что нарушенное право подлежит защите, тогда он в окончании процесса ин юре составляет специальный документ – преторскую формулу. Преторская формула – это письменная инструкция, составленная претором в заключении стадии in iure, в которой он назначает судью и предписывает ему, самое главное, как решить данный спор.

Преторская формула включала 2 части: основную и дополнительную. Основная часть должна быть обязательно, дополнительная могла отсутствовать. В основную часть входило 4 элемента:

· Номинацио (nominacio) – назначение судьи.

· Демонстрацио (demonstratio) – основания иска, то есть обстоятельства, на которые ссылается истец, заявляя требования к ответчику.

· Интенцио (intentio) – предмет иска; чего истец требует от ответчика.

· Кондемнацио (condemnatio) – это проект судебного решения, составленный в условно-сослагательной форме. Буквально – если то, на что ссылается истец, подтвердиться, судья должен вынести такое-то решение. Если окажется неправдой, то в иске отказать. Вывод: наличие в формуле кондемнацио сильно снижало пределы судебной инициативы. То есть судья мог только согласиться или отказать, никаких творческих вариантов решения он выработать не мог, не мог принять свое решение.

Эта стадия завершалась процедурой прочтения формулы вслух в присутствии истца и ответчика (это – процедура litiscontestatio).

Дополнительная часть формулы могла включать в себя два элемента:

· Прескрипцио (praescriptio) – это дополнение к формулы. Причина: после того, как была составлена основная часть формулы, вносить в нее изменения уже было нельзя, а в этом могла возникнуть необходимость. С помощью прескрипцию можно было внести изменения в интенцию и кондемнацию. А основания менять не нужно. Прескрипцио могут быть и в изменениях в номинацио – например, если судья умер.

· Эксепцио (exceptio) – это возражение на иск со стороны ответчика. Если возражений нет, в формуле экспцио не будет. Они могли быть двух видов (основная классификация): отлагательная или отменительная, в зависимости от обстоятельств, на которые ссылается ответчик, возражая на иск. Если ответчик ссылался на обстоятельства неустранимого характера, эксепцио считается отменительной (например, истечение срока исковой давности). Ссылка на итечение срока – это отменительная эксепцио. Отлагательная эксепцио – ссылка на обстоятельства, которые препятствуют в удовлетворении иска, но носят устранимый характер. Устранит их истец – эксепцио утратит силу. Например, ссылка на отсутствие встречного исполнения. Пример: заключен договор купли-продажи, должны передать вещь через 5 дней, не передали. Требую в иске передать. Судья пишет: если то, на что ссылается истец, подтвердится, да. А продавец может сослаться: не передал, потому что не заплатил. Если заплатит, то это возражение утратит силу.

На первой стадии отсутствовало добровольное процессуальное представительство (к претору надо было приходить лично), а также отсутствует заочное производство (неявка ответчика тормозит дело). Но появляется новый, очень эффективный способ преторской защиты, обеспечивающий явку ответчика – это введение истца во владение имуществом ответчика. Суть этого института: если ответчик допускает неявку в судебный магистрат, истец вправе просить претора о введении его во владение имуществом ответчика. Но нужна хотя бы одна неявка по неуважительной причине, чтобы можно было применить этот способ. Если вторая неявка, истец имеет право продать и уже так удовлетворить свои требования.

in iudicio

Вторая стадия. Она больше похожа на легисакцио. Судья проверяет достоверность фактов, на которые ссылаются истец и ответчик. Если факты подтверждается, он принимает иск, предложенный претором, нет – оказывает.

Было три варианта судебных решений:

· Сентенциа (sententia).

· Арбитрум (arbitrum) – решение третейского судьи; не судья, а третье лицо, которому доверяют стороны, они дают клятву соблюдать это решение, если нарушают – претор применяет принуждение.

· Трансакцио (transactio) – мировое соглашение, которое требует утверждения со стороны судьи.

Какие изменения происходят на второй стадии:

· Допускается добровольное процессуальное представительство – можно не ходить в суд самому, а посылать юриста;

· Появляется заочное производство – это возможность рассмотрения дела по существу в отсутствие одной из сторон. Значит, проблема обеспечения явки уже не актуальна. Действует следующее правило: если отсутствует истец, то он иск сразу же проигрывает. Дело тогда по существу не слушается. Он возбудил процесс, он и должен являться. Если же отсутствует ответчик, дело рассматривается по существу в его отсутствие.

· Формально судебное решение – сентенция вступала в силу немедленно, так как апелляций не существовало. Но появляется законный способ уклониться от исполнения вынесенного решения. Это так называемая интерцессио (intercessio) – это жалоба ответчика на вынесенное решение в вышестоящий магистрат. 4 месяца – срок для исполнения решений, за это время он может пойти в вышестоящий магистрат и попросить наложить вето на принятое решение. Это называется интерцессио. Вето может наложить вышестоящий магистрат, если посчитает, что решение неправильно. Тогда решение не подлежит исполнению. Но для этого должны быть веские основания, например, процессуальные нарушения или вновь открывшиеся обстоятельства. Правда, проблема в том, что есть всего четыре месяца, за которые надо выполнить решение. За невыполнение решения был предусмотрен штраф.

Экстраординарный процесс (от латинского extra – вне; это процесс вне ординум, вне обычной процедуры, то есть упрощенный). Предыдущие процессы были двустадийными, этот одностадийный. Признаки:

· Он появился благодаря Конституции императора Диаклетиана, принятой в 294 году нашей эры. Этот процесс точно отменил все предыдущие, Диалетиан указал, что предыдущие формы теперь не используются. В будущем стали слушаться дела только этот.

· Субъектный состав то же – все свободные.

· Средства защиты – все как и в формулярном процессе.

· В процессе появляется новый институт – апелляция (appellatio, provocatio) – возможность обжаловать вынесенное решение в вышестоящей апелляции. Но были и ограничения: А) По сроку – 10 дней. Пока они не прошли, решение не вступает в силу, прошли – вступает, если нет апелляции. Б) По одному делу – не более двух апелляций. В) Если решение выносилось заочно, сторона, отсутствующая при рассмотрении дела, лишается права на апелляцию. Г) Если сторона проигрывала апелляционный процесс, она должна была заплатить сумму, вдвое превышающую первоначально проигранную.

· Процесс полностью письменный, закрытый (в нем участвуют только стороны, свидетели, и особо почтенные лица) и платный. Современный – письменный, открытый и платный.

· Как обеспечивается явка? Хоть процесс заочный, предпринимались хотя бы формальные усилия. И применяется процедура денунциацио (denuntiatio) – оповещение ответчика о том, что против него заявлен иск, о содержании иска и о дате процесса. Оповестить должны за 4 месяца. То есть обеспечением явки занимается исключительно государство, истцу не нужно никого ни о чем просить.

· Процесс одностадийный, административный (а не судебный, как сегодня) – суды скончались. Конституция Диаклетиана ввела новое административно-территориальное деление, Римская империя была разделена на провинции, ими управляли назначенные императором наместники. Упразднили и судебные магистраты. Теперь дела слушали в трех различных органах, процесс осуществляли чиновники:

o В городах – городские префекты;

o В провинциях – правители провинций провинциальные наместники;

o В муниципиях – муниципальные магистраты.

Лица, которые слушали дела, совмещали функции: и правовой анализ, и рассмотрение конкретных обстоятельств, и выработка решений, и контроль за ним.

На семинарах: Предмет и источники и Учение об исках (22 октября).